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股东抽逃出资行为认定及举证责任的分配丨“上海宝冶…_知乎_

作者: admin 发布日期: 2022-11-20

《公司法判例三》(2011年)将“股东将出资钱款转至公司帐户申请文件后又收款”作为抽逃出资的形式要件之一明确列明。2014年修改的《公司法判例三》将此条删掉。虽然出资钱款转至又收款的犯罪行为不再认为是抽逃出资,但是股东需要证明收款犯罪行为跟公司生产经营方式相关。本文将以上海申伦辩护律师房产公司马文斌辩护律师、王力锐律师代理的一起案例进行详细说明。

管碧玲:(2020)苏0602民国初年2109号

刑事案件历史事实:被告因第二人不履行(2017)皖0521民国初年2842号民事判决书所确定的付款权利,向怀远县高等法院申请执行,第二人无财产N4891F, 后被告向高等法院起诉第二人的股东郁绒兰、蒋丽。高等法院查清,第二桐阴由郁绒兰、蒋丽于2012年5月8日以汇率出资500多万元注册成立,其中郁绒兰出资450多万元,蒋丽出资50多万元,紫苞人为郁绒兰。两被告在成立当天本息向第二人在农业商业银行南通棒果路支行开立的临时性帐户内参保了出资款,江苏中科燕鸥会计师房产公司有限公司于当天出具苏科燕鸥专验(2012)第757号申请文件报告,确认第二人已收到全体股东实收的注册资本500多万元。2012年5月9日,仅成立后一天,第二人临时性帐户跨行了470多万元至被告方炳宏销售部商业银行帐户,徐继庄记述用途为“往来”,余额剩299,900元。2012年5月16日,有170多万元流至第二人临时性帐户。2020年5月17日,第二人临时性帐户剩余所有钱款2,000,021.38元流至第二人商业银行账户,商业银行凭证记述业务种类为内部资金划拨,Reply“科袋”。当天,第二人股东蒋丽更改为陶俊飞,占股10%。2013年10月24日,第二人股东郁绒兰更改为郁玛妮,占股90%,第二人紫苞人由郁绒兰更改为郁玛妮。2017年3月24日,第二人股东陶俊飞、郁玛妮更改为季慰慈,第二人紫苞人由郁玛妮更改为季慰慈。另外查清,季晓斌与郁绒兰原是夫妇,约于2015年离婚。季慰慈系季晓斌的父亲。郁绒兰与郁玛妮系亲兄弟,陶俊飞系郁绒兰的亲戚。被告方炳宏销售部系个体企业法人,经营方式范围为钢材、水泥、黄沙、纺织批发和零售。

刑事案件存在两个关键问题:

一、“股东将出资钱款转至公司帐户申请文件又收款”的判定(1)历史事实微观:主体、时间、数额公司股东假想买卖抽逃出资的案子中,转至和抽逃之间间隔一般都极短;可能是部分抽逃也可能是全额抽逃。本案中,郁绒兰、蒋丽于2012年5月8日以汇率出资500多万元注册成立第二人(公司),几天后即通过假想买卖的方式全部收款,而被告方炳宏销售部仅仅是配合抽逃出资的“桥梁”,因此高等法院最终判定存在抽逃犯罪行为。(2)法律条文微观:资金并未实际用于公司经营方式而是假想买卖收款,侵害公司自身利益,构成抽逃出资。

公司法与时俱进发展,取消法定注册资本最低限额和强制性申请文件程序,实行所夺制。为保持法律条文形式的连续性,《公司法判例三》(2014)删掉了强制性申请文件规定,但是不代表“股东将出资钱款转至公司帐户申请文件又收款”的犯罪行为合法,股东仍然负有本息缴纳出资及不得一口口出资的权利。在具体判定抽逃出资犯罪行为时,高等法院着重把握公司资本维持这一原则,并从犯罪犯罪者的主观目的、过错程度以及对公司造成的影响方面综合分析。公司成立后,股东将出资钱款转至公司帐户申请文件后,未经法定程序又收款,如果侵害公司自身利益的,可以依照《公司法判例三》(2014年修改)第12条第4项的规定,判定为股东抽逃出资。

二、科耳犯罪行为是否属于公司正常经营方式往来民事诉讼分配根据“谁主张,谁举证”的民事诉讼分配原则,债权人主张股东存在抽逃出资犯罪行为,应就构成抽逃出资的“合理怀疑”提供初步证据。股东对公司处于绝对控制地位,相比较于债权人而言,股东距离历史事实更近,不宜使债权人承担完全的举证责任。基于此,在抽逃出资案例中,债权人能够初步证明存在将申请文件资金转至公司帐户又收款的“合理怀疑”即可,而股东需要承担出资转账的确用于正常经营方式的合法性证明责任,即民事诉讼的“倒置”。本案中,高等法院就原被告的民事诉讼在判决书主文中做了明确论述。

本院认为,第二人在成立时,两被告缴纳500多万元注册资本至临时性商业银行帐户,次日即汇付470多万元至炳宏销售部,记述用途为往来。一周后有170多万元汇付至第二人临时性帐户,被告为此提供了一份查询帐户明细,该明细记述2012年5月16日从炳宏销售部汇付第二人临时性帐户170多万元。2012年5月17日,第二人临时性帐户全部钱款.38元汇至第二人开设的另一商业银行帐户,本院调取的汇款凭证和被告提供的凭证均显示系因临时性帐户科袋而转账至第二人另一商业银行帐户。根据上述历史事实可以确认两被告出资的500多万元,有200多万元仍由第二人占有,只有300多万元在汇付炳宏销售部后未能回转给第二人。对于该300多万元能否判定为抽逃出资,在被告举证证明该钱款被收款第二人商业银行帐户后,被告应当举证证明该钱款汇付至炳宏销售部,系有合法依据。被告抗辩认为该300多万元系出借给炳宏销售部周转,且认为该钱款已经偿还,为此应当提供充足的证据予以证明。

———————————(摘自高等法院判决书)

在本案中,被告证明了1、被告对第二人存在确定的债权,经判决执行,一直不能实现;2、第二人的验资户商业银行流水,证明第二人注册资金无任何合理理由被全额收款,已就股东存在抽逃犯罪行为提出了初步“合理怀疑”;3、工商信息。证明抽逃犯罪行为发生于两被告任职股东期间,两股东存在抽逃出资犯罪行为的嫌疑。被告完成了初步民事诉讼。

被告应当提交与被告方炳宏建材销售部基于转账的真实买卖合同、购销发票、物流单据、出/入库单据、原始财务凭证等能够证明系第二人公司正常的经营方式业务的凭据,且原始凭证之间必须相互印证。因存在300多万元实际汇付给被告方炳宏销售部后未能回转给第二人;被告未能合理解释及未能提供相关证据证明第二人与炳宏销售部发生往来系资金周转或借款关系;且被告有条件要求第二人积极应诉并提供原始记账凭证而拒不提交。

综上,被告既不能证明300多万元系炳宏销售部向第二人的借款,又不能通过炳宏销售部曾归还该借款的方式证明第二人与炳宏销售部确实发生了借贷关系,故而对于第二人收款注册资本300多万元的犯罪行为,应当判定为抽逃出资。最终高等法院判决:对于抽逃出资的300多万元,应当按照两被告的出资比例确认两被告各自抽逃出资的金额。按此方式计算,郁绒兰抽逃出资270多万元,蒋丽抽逃出资30多万元。

申伦律所 邓丽丽 申伦法之语

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