股东会会议按照认缴出资比例还是实缴出资比例行使表决权_(股东出资No.15)

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《公司法》第二十一条明文规定，股东会全会由股东依照出资比率行使职权投票权，却没具体内容表明是依照所夺比率却是实收比率。于是难题来了，股东所夺的出资未届履行职责时限，对未交纳部份的出资与否独享和怎样行使职权投票权呢？假如所夺的出资已届履行职责时限却未实收，这时投票权行使职权应怎样行使职权？

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◎◎  裁判员偏激

1.公司会章未具体内容签订合同股东是依照所夺比率却是按照实收比率行使职权投票权时，高等法院偏激于判定依照所夺比率行使职权投票权。

2.假如某个股东所夺的出资未届时限，其投票权应依照所夺出资比率确认。

3.假如股东所夺的出资已届时限却未实收，需用股东会决议案或修正会章等形式其本质更改投票权所所依照的比率，不然该股东的投票权不受负面影响。

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◎◎  Jalgaon提示

1.提议在公司会章中详尽签订合同股东依照何比率行使职权投票权。公司在成立时，应在公司的会章中对股东全会的举行、投票表决等难题展开详尽明文规定，当中应对股东投票权所依照的比率展开明确明文规定。

2.假如某个股东所夺的出资已届履行职责时限却未实收，能透过股东会决议案的形式来其本质发生改变投票权所依照的比率，以管制其投票权。假如以下简称公司的股东未履行职责出资义务或是抽逃全数出资，经公司由涅恩交纳或是退还，其在科学合理前夕内仍未交纳或是退还出资，公司还能以股东会决议案的形式中止该股东的股东资格证书。

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◎◎  案例参考

（1）经典案例

1.案件信息

再审申请人(一审被告、二审上诉人)：潍坊古韵投资有限公司（简称古韵公司）

被申请人(一审原告、二审被上诉人)：山东大众报业(集团)有限公司（简称大众报业）

被申请人(一审被告、二审被上诉人)：青岛半岛书院文化发展有限公司（简称半岛书院）

最高人民高等法院，案号：(2021)最高法民申4298号

裁判员日期：2021年12月8日

2.案情简介

2015年3月6日，半岛书院形成增资股东会决议案，注册资本由1000万元增加至1 亿元，当中大众报业增资4590万元，古韵公司增资4410万元。同日，半岛书院会章修正案载明股东于2015 年6月30日之前缴足该资本。半岛书院会章修正案签订合同案涉增资于2015年6月30日之前交纳，大众报业履行职责其自身的增资义务后，于2018年、2019年透过各式各样形式数次向古韵公司催缴增资款，半岛书院也于2019年5月刊报向古韵公司催缴增资款，但古韵公司一直未交纳，半岛书院遂于2019年举行股东会并形成7.3决议案，中止古韵公司的增资资格证书。

鉴于两审法院均作出了对古韵公司不利的裁判员结果，古韵公司向最高人民高等法院申请再审称，根据半岛书院会章第十条明文规定，股东会对公司增加或是减少注册资本、修正公司会章等作出的决议案，应由股东会一致投票表决透过。7.3决议案未经股东会一致投票表决透过，违反公司会章明文规定。根据《九民纪要》第7条明文规定，不能依照实际出资额行使职权投票权，应依照认缴比率行使职权投票权。

最高人民高等法院经再审认为，《九民纪要》第7条针对的是股东所夺的出资未届履行职责时限的投票权难题，而本案增资时限已经届满，故该条精神不适用于本案。虽然我国法律目前并未对瑕疵出资股东的投票权行使职权应否受限作出明文明文规定，司法实践中对此也存在争议，在此情形下，原审高等法院依照实际交纳出资比率判定7.3决议案经过代表三分之二以上投票权的股东透过为合法有效，适用法律并不属于确有错误。况且，原判决认为，半岛书院通知古韵公司举行股东会后，古韵公司未参加应视为其放弃投票表决的权利，亦无不当。

3.案例评析

《九民纪要》第7条针对的是，股东所夺的出资未届履行职责时限的投票权难题。未届时限时，股东的投票权是依照所夺出资的比例行使职权。但是，假如股东所夺出资已届时限而仍不交纳的，不适用该条明文规定。

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（2）典型案例

1.案件信息

南阳非凡置业有限公司、河南中信国安慧盛禾科技服务有限公司决议案效力确认纠纷案

上诉人(原审被告、反诉原告)：南阳非凡置业有限公司（简称非凡置业公司）

被上诉人(原审原告、反诉被告)：河南中信国安慧盛禾科技服务有限公司（简称慧盛禾科技公司）

河南省高级人民高等法院，案号：(2021)豫民终1186号

裁判员日期：2021年12月24日

2. 案情简介   

慧盛禾科技公司于2016年4月28日注册成立。当中公司股东所夺出资额及股份结构中，非凡置业公司所夺100万元，占比9.9%。公司会章第九条明文规定：“股东应在2021年4月27日前将其所夺的注册资本缴付到公司指定账户”。22021年4月7日，慧盛禾科技公司对非凡置业公司采用公证送达形式向非凡置业公司送达了“关于尽快交纳注册资金的函”。2021年4月9日，非凡置业公司回函明确拒绝在会章明文规定的出资时限届满前交纳出资。2021 年5月24日，慧盛禾科技公司向各股东再次发出举行临时股东会的通知载明全会议题为对拒不履行职责出资义务的股东展开除名投票表决。2021年5月28日，慧盛禾科技公司透过公证送达的形式将举行全会通知送达非凡置业公司。非凡置业公司接到该通知后未按时参会。当天，慧盛禾科技公司股东会经再次投票表决作出股东会决议案：决定除去非凡置业公司的慧盛禾科技公司股东资格证书。慧盛禾科技公司于2021年6月4日透过公证送达的形式将该二份《股东会决议案》 送达给非凡置业公司。非凡置业公司向高等法院提起反诉，请求依法撤销被反诉人慧盛禾科技公司2021年5月30日做出的股东会决议案。

河南省高级人民高等法院经审理认为，慧盛禾科技公司虽未依照《中华人民共和国公司法》四十一条的明文规定，提前15日通知非凡置业公司，程序具有瑕疵。但是非凡置业公司未在公司会章明文规定时间内交纳所夺出资，因此对除名决议案不独享投票权，现慧盛禾科技公司股东会对非凡置业公司作出的除名决议案，系有投票权的股东一致同意作出，故慧盛禾科技公司股东会召集程序虽有瑕疵，但不具有负面影响决议案结果的可能性。因此非凡公司要求撤销慧盛禾科技公司2021年5月30日股东会决议案的诉请不能成立。

3.案例评析

本案中，河南省高级人民高等法院认为，慧盛禾科技公司股东一致投票表决同意除去非凡置业公司的慧盛禾科技公司股东资格证书，该决议案系慧盛禾科技公司股东会依照法律或公司会章明文规定的议事形式和投票表决程序作出的决议案,自作出时生效。由于非凡置业公司未在公司会章明文规定时间内交纳所夺出资，因此对除名决议案不独享投票权。不过，对其他股东来说，行使职权除名权的时候，一定要严格依照公司法和相关法律举行股东会和其他全会，避免股东会决议案因为程序瑕疵被撤销。

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（3）类似案例

1.案件信息

何波、新疆江腾房地产开发以下简称公司等刘洪升、周锋公司决议案纠纷案

上诉人(原审原告)：何波。

被上诉人(原审被告)：新疆江腾房地产开发以下简称公司（简称江腾房地产公司）、刘洪升。

被上诉人(原审第三人)：周锋。

阿克苏地区中级人民高等法院，案号：(2021)新29民终1363号

裁判员日期：2021年10月11日

2.案情简介

2016年11月16日，何波与刘洪升、周锋成立江腾房产公司，何波任公司执行董事、法定代表人，刘升任公司监事。2017年8月25日，江腾房产公司执行董事何波举行临时股东会，全会形成决议案，公司股东需在2017年9月30日前将本人的股本金以货币形式入资公司账户不然视为没入资，视为股东自动放弃个人所持的公司股份。股东刘洪升、何波在该决议案上签字，股东周锋不同意该决议案，未予以签字。后何波与刘洪升逾期完成入资。2020年10 月7日，周锋在其签署的《股份转让协议》中确认，截至这时其未向江腾房产公司支付入股资金。2020年3月20日，刘洪升主持举行股东会，周锋参加全会，何波未参加全会。全会决议案：“一、自改选之日起，免去何波总经理及董事职务；新疆江腾房地产开发以下简称公司的执行董事为刘洪升，由刘洪升担任公司法定代表人，履行职责董事及法定代表人职务。……”何波认为第三人周锋在未实收出资的情况下，其没投票权，2020年3月20日的股东会决议案违反上述法律明文规定，应判定不成立。第三人刘洪升、周锋认为，周锋虽未实收出资，但其投票权不应受限，故2020年3月20日的股东会决议案成立。

阿克苏地区中级人民高等法院经审理认为，江腾房产公司的会章中未明确明文规定股东是依照所夺比率却是依照实收比率行使职权投票权，故依照公司法相关原理，应推定为依照所夺比率行使职权投票权。其次，股东会系公司的权力机构，股东能透过有效的股东会决议案发生改变公司会章包括股东投票权的行使职权。本案中，2017年8月25日的股东会决议案虽更改了江腾房产公司股东出资时限，但未对未按期实收出资股东的投票权作出管制，故未依照会章明文规定实收出资的股东周锋依然独享其持股比率的投票权。故周锋依然是江腾房产公司的股东，独享股东权益。

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（4）对比案例

1.案件信息

上诉人（原审原告）：潘敏

被上诉人（原审第三人）：冯志勇、袁红丽

原审被告：厦门盛健医疗器械有限公司（简称盛健医疗公司）

厦门市中级人民高等法院，案号：（2018）闽 02 民终 1736 号

裁判员日期：2018年5月22日

2.案情简介

盛健医疗公司于2017年7月24日透过的《会章修正案》载明，公司的全体股东为冯志勇、潘敏，当中冯志勇持股比率为51%，潘敏持股比率为49%。《盛健医疗公司会章》关于投票权行使职权的明文规定与《公司法》的明文规定一致。2017年9月20日，冯志勇作出一份《临时股东会决议案》，主要内容为：免去饶大荣总经理职务及公司法人资格证书，聘任冯志勇为总经理并担任公司法人。潘敏于同日到会并在该《临时股东会决议案》上签署“不同意本决议案”的意见。潘敏向一审高等法院起诉，请求判决：撤销2017年9月20日形成的《临时股东会决议案》。其主要理由是冯志勇并未实际出资，不独享投票权。

厦门市中级人民高等法院经审理认为，根据《公司法》第二十三条、第二十六条的明文规定，有限公司成立过程中关于公司资本应满足的条件，是以所夺制为原则的。股东未履行职责或是未全面履行职责出资义务或是抽逃出资，利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等自益权原则上应受到与否实收出资的管制，投票权等共益权原则上不应受到与否实收出资的管制。冯志勇与潘敏作为股东，亦未就投票权的行使职权作出其他签订合同，应以股东所夺出资比率作为投票权行使职权的依照。潘敏主张称冯志勇未实际出资，无投票权，于法无据，不予采纳。

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◎◎  相关法规和指导性文件

1.《中华人民共和国公司法(2018修正) 》

第二十一条　股东会全会由股东依照出资比率行使职权投票权；但是，公司会章另有明文规定的除外。

第四十三条　股东会的议事形式和投票表决程序，除本法有明文规定的外，由公司会章明文规定。

股东会全会作出修正公司会章、增加或是减少注册资本的决议案，和公司合并、分立、解散或是更改公司形式的决议案，必须经代表三分之二以上投票表决权的股东透过。

2.《最高人民高等法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干难题的明文规定（三）（2020修正）》

第十六条 股东未履行职责或是未全面履行职责出资义务或是抽逃出资，公司根据公司会章或是股东会决议案对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的科学合理管制，该股东请求判定该管制无效的，人民高等法院不予支持。

第十七条 以下简称公司的股东未履行职责出资义务或是抽逃全数出资，经公司由涅恩交纳或是退还，其在科学合理前夕内仍未交纳或是退还出资，公司以股东会决议案中止该股东的股东资格证书，该股东请求确认该中止行为无效的，人民高等法院不予支持。    

在前款明文规定的情形下，人民高等法院在判决时应释明，公司应及时办理法定减资程序或是由其他股东或是第三人交纳相应的出资。在办理法定减资程序或是其他股东或是第三人交纳相应的出资之前，公司债权人依照本明文规定第十三条或是第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民高等法院应予支持。

3.《九民纪要》

【投票权能否受限】股东所夺的出资未届履行职责时限，对未交纳部份的出资与否独享和怎样行使职权投票权等难题，应根据公司会章来确认。公司会章没明文规定的，应依照所夺出资的比率确认。假如股东（大）会作出不按所夺出资比率而按实际出资比率或是其他标准确认投票权的决议案，股东请求确认决议案无效的，人民高等法院应审查该决议案与否符合修正公司会章所要求的投票表决程序，即必须经代表三分之二以上投票权的股东透过。符合的，人民高等法院不予支持；反之，则依法予以支持。

责任编辑：王凤琦不光纳夫县：张慧超投资中国公共号投资中国，著眼公司股份、成本控制和合规管理。北京市亿达辩护律师事务所公司法和股份项目组（010-，）和吴圣奎辩护律师竭诚为您服务。吴圣奎辩护律师，北京市亿达辩护律师事务所高级合伙人，中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员，武汉、南京、合肥仲裁委员会仲裁员，朝阳区劳动人事争议仲裁委员会兼职仲裁员，北京市文化和旅游局辩护律师专家顾问，北京工商大学和北方工业大学的硕士生实践导师。著有《活明白悦迷茫》（作家出版社，2016）和《企业劳资纠纷化解对策》（法律出版社，2011）。北京市亿达辩护律师事务所公司法和股份项目组常年招聘公司法方向实习生和共同研究和写作公司法、股份类文章的法律专业同学，有意者请将简历发送至邮箱wushengkui@126.com或是直接加arbitrtors（）联系。