股东出资系列(一)_以实物资产出资的法律要点分析

这是本的第9篇创作者

点选

下方白字

关注我~

《中华人民共和国政府公司法》（全称《公司法》）第十五条对股东的出资形式明确规定如下表所示：股东能用汇率出资，也能用铜器、专利技术、土地所有权等能用汇率成交价并能司法机关受让的非汇率个人财产总金额出资；但是，法律条文、行政管理法律法规明确规定严禁做为出资的个人财产仅限。  对做为出资的非汇率个人财产应评估总金额，查证个人财产，严禁高估或是高估总金额。法律条文、行政管理法律法规对评估结果总金额有明确规定的，从其明确规定。

《中华人民共和国政府民营企业注册登记条例》第十一条第三款进一步明确规定：出资形式应合乎法律条文、行政管理法律法规的明确规定。公司股东、非公司经济实体出资人、贫困户专精供销社（供销社）核心成员严禁以用工、信用风险、企业法人联系电话、鳑、特许权经营形式权或是预设借款的个人财产等总金额出资。

01

对铜器金融资产的要求

实践中，用于出资的铜器金融资产类别一般包括住宅、厂区、生产经营形式电子设备、工程车、办公电子设备、原料及产品，当然，也不须建其它对某某一类别公司经营形式管用的其它铜器金融资产也可用于出资，但不论何种类别的非汇率出资，均应遵从“可评估结果总金额+可司法机关受让”这三项条件，具体阐释如下表所示：

1、可评估结果总金额：公司注册资本的注册登记以汇率为基层单位，用于出资的任何非汇率金融资产均应评估结果并总金额换算成为汇率基层单位进行注册登记，另一方面保证出资价值的准确性，另一方面则所致金融资产买卖的公正准则。

2、可司法机关受让：出资其本质上是一种买卖行为，股东通过铜器金融资产用于互换获得公司的股份，所以股东用于出资的铜器金融资产必须是股东拥有所有权且受让不受约束的金融资产，如果用于出资的铜器金融资产本身有争论或是预设借款，公司因此不能获得出资铜器金融资产的所有权，则此项出资是几项纰漏出资。

02

出资需履行职责的业务流程

1、评估结果总金额

《公司法》第二十七条明确规定：对做为出资的铜器应评估结果总金额，查证个人财产。法律条文、行政管理法律法规对评估结果总金额有明确规定的，从其明确规定。

（本条中“法律条文、行政管理法律法规对评估结果总金额有明确规定的，从其明确规定”实务中主要适用于以国有金融资产出资的情形，在此暂不论述）

实践中，对于用于出资的铜器金融资产的评估结果，有两种形式，第一种，股东自行协商达成合意，第二种是由专精评估结果机构进行评估结果。目前公司办理工商注册登记并不需要再提供金融资产评估结果报告和验资报告，因此评估结果机构出具的评估结果报告不是必要条件，股东间如对用于出资的铜器金融资产的价值达成一致意见即能该自行评估结果的价值做为出资额，而在下述情形下可能会需要经过专精评估结果机构的评估结果或复核。

情形一：公司、其它股东或是公司的债权人向法院主张以非汇率出资的股东未全面履行职责出资义务时

最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国政府公司法﹥若干问题的明确规定（三）》（全称《公司法解释（三）》）第九条明确规定：出资人以非汇率个人财产出资，未司法机关评估结果总金额，公司、其它股东或是公司债权人请求认定出资人未履行职责出资义务的，人民法院应委托具有合法资格的评估结果机构对该个人财产评估结果总金额。评估结果确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应认定出资人未司法机关全面履行职责出资义务。

而在湖北美力高科技实业股份有限公司与荆州市美力世纪房地产开发有限公司一般股东权纠纷申请再审案（最高法院（2013）民申字第2479号）中，最高人民法院也在裁判要旨中对这条进行了重申，即，股东以非汇率出资的，未司法机关评估结果总金额不是其履行职责出资义务的前提条件，只有当公司、其它股东或是公司的债权人向法院主张以非汇率出资的股东未全面履行职责出资义务时，法院才会启动评估结果总金额程序以判断该股东是否存在出资不实的情况，协商总金额的非汇率出资行为有效。

情形二：拟IPO公司历史上以铜器金融资产出资未经评估结果机构评估结果且无充分证据证明其价值不低于协商总金额的

IPO审核中，关于历史沿革中“发行人是否司法机关缴纳出资，是否履行职责了必要的评估结果、验资程序，用于出资的非汇率个人财产来源是否合法合规”历来是审核中的重点，审核反馈的意见集中于“未对用于出资的铜器金融资产进行评估结果，是否构成虚假出资，是否导致发行人出资不实，是否导致发行人或其实际控制人受到处罚的风险”。因此，实务中对于未经专精评估结果机构进行评估结果的铜器金融资产出资情形，一般从以下方面进行论证：

（1）该铜器出资的入账凭证，如购买发票或收据或其它能够证明该铜器金融资产价值的凭证；

（2）以该铜器金融资产的账面价值做为入股价值；

（3）铜器金融资产获得时间距离入股时间间隔较短，未发生减值情形；

（4）全体股东一致同意该协商入股价格；

（5）铜器金融资产已司法机关办理产权转移手续并由发行人实际使用；

（6）该事项属于报告期外事项且距今时间较长；

（7）该铜器金融资产价值所占发行人注册资本比例较小；

（8）未因铜器金融资产出资事项产生纠纷或是受到行政管理处罚；

（9）铜器金融资产出资已经当时的验资机构查证价值。

实践中部分发行人所致审慎，也会聘请具备证券从业资格（现已改为备案制）的专精评估结果机构对历史上非汇率出资的金融资产价值进行复核。

而对于协商总金额明显高于其实际价值或评估结果复核价值的，常规的处理形式则是由该出资股东以汇率的形式补足出资以弥补该出资纰漏。

同时，需要提醒如下表所示，公司在聘请评估结果机构进行评估结果时，应审查其是否具有相应专精资质，并且金融资产评估结果机构与审计机构不能为同一家机构；评估结果机构出具的评估结果报告有效期为一年。

2、转移产权并交付

《公司法》第二十八条明确规定：以铜器出资的，应司法机关办理其个人财产权的转移手续。即股东应在约定的出资日期将铜器的产权转移给公司。

《公司法解释（三）》第十条明确规定：出资人以住宅、土地所有权或是需要办理权属注册登记的专利技术等个人财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其它股东或是公司债权人主张认定出资人未履行职责出资义务的，人民法院应责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应认定其已经履行职责了出资义务；出资人主张自其实际交付个人财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。

出资人以前款明确规定的个人财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或是其它股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。

因此，从以上明确规定能看出，股东出资义务的完成及享受股东权利的伊始，对于需要办理铜器金融资产的权属变更注册登记的，以该股东对该出资的铜器在法定注册登记部门完成产权变更注册登记并交付给公司使用为前提，如房产；而对于不需要办理权属变更注册登记的动产，一般以该股东完成对该出资的铜器向公司的实际交付为前提。

03

税务处理

笔者根据出资股东分别为企业法人和公司的情形，对铜器金融资产出资所涉及的税务处理区分如下表所示（不考虑房地产开发企业）：

出资形式

企业法人股东

公司股东

被投公司

依据

不动产

增值税（两年以上免征）

增值税

——

《财政部国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税[2016]36号）

个人所得税（免征需满足“满五唯一”）

——

——

《财政部、国家税务总局关于个人非汇率性金融资产投资有关个人所得税政策的通知》（财税[2015]41号）

——

——

契税

《中华人民共和国政府契税法》

《财政部税务总局关于继续支持企业事业基层单位改制重组有关契税政策的通知》（财税[2018]17号）：同一投资主体内部所属企业之间土地、住宅权属的划转，包括母公司与其全资子公司之间，同一公司所属全资子公司之间，同一企业法人与其设立的个人独资企业、一人有限公司之间土地、住宅权属的划转，免征契税。

印花税

印花税

印花税

《中华人民共和国政府印花税暂行条例》

动产

增值税

增值税

——

《中华人民共和国政府增值税暂行条例》

——

企业所得税

——

《中华人民共和国政府企业所得税法实施条例》

印花税

印花税

印花税

《中华人民共和国政府印花税暂行条例》

部分税种如增值税可能因金融资产重组而适用特殊税务处理，因篇幅限制，笔者在此暂不展开论述。

【特别声明】

本所载专精文章仅代表作者本人观点，严禁视为作者就具体案件或相关事宜出具的正式法律条文意见或针对性建议，也不代表作者所在律师事务所或其律师出具的任何形式之法律条文意见或建议。如需转载或引用本文章的任何内容，请联系作者沟通授权事宜，并于转载时注明文章来源及作者联系电话。