股东认缴出资应“量力而行”不可“任性”

公司合规性研究之六

股东所夺出资

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应“未雨绸缪”不容“天真”

2014年《公司法》中止了实收出资的时限明确规定，允许股东另行签订合同实收出资的时限，股东假如按照会章签订合同的时限缴交出资方可。

实践中许多股东认为自己假如所夺巨额出资并在会章中签订合同较长时间实收就能了，这样既实现了透过公司巨额注册资本提升公司形象，还能将出资时限无穷推延。比如，有的是规模不大的公司在创会Hathras签订合同一亿的注册资金，然后签订合同股东十年出资妥当。即便有股东这样一来无法实收，还能再次缩短出资时限。

这种作法貌似总而言之，其实却暗藏着许多的信用风险。由此惹起我们对两个方面的难题的思索，一个是时限难题，一个是基本权利限制难题。

FIRST

首先是时限难题

实践中常有两种情形。

第二种情形，所夺制中，股东出资缴交时限能透过会章签订合同的方式推迟，但如股东利用所夺时限推迟蓄意避免出现负债，或在产生负债后缩短所夺时限的，则有悖于隆兴原则，可能会构成出资不实侵害债务人自身利益。假如在公司对内负债无个人财产N4891F的情形下，债务人无权明确要求股东的所夺出资时限加速即将到期，从而明确要求股东分担索赔职责。

第三种情形，公司退出时，股东尚未交纳的出资均应做为托管个人财产。如在公司提出申请已过期并托管时，存在已有资本足以所欠负债的，则股东需以未缴出资部分为限对内分担Ferrette偿还职责。这个时候假如公司注册资本较低的话，股东将面临非常大的负债信用风险。

《第七次涉外公开审判纪要》第6条明确规定，在注册资本所夺制中，股东司法机关独享时限自身利益。债务人以公司无法偿还即将到期负债为由，允诺未届出资时限的股东在未出资范围内对公司无法偿还的负债分担补充索赔职责的，人民检察院未予支持。但是，以下情形仅限：

（1）公司做为举报人的刑事案件，人民检察院诸般执行措施无个人财产N4891F，已具备宣告破产原因，但不提出申请宣告破产的；

（2）在公司负债产生后，公司股东会决议或以其他方式缩短股东出资时限的。

《最高人民检察院关于适用<中华人民共和国公司法>若干难题的明确规定（二）》第22条明确规定，公司退出时，股东尚未交纳的出资均应做为托管个人财产。股东尚未交纳的出资，包括即将到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的明确规定分期交纳尚未届满交纳时限的出资。公司个人财产足以偿还负债时，债务人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司负债分担Ferrette偿还职责的，人民检察院应司法机关予以支持。

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NEXT

其次是股权基本权利限制难题

股东完成出资义务是股东获得股权的实质要件，因为出资是投资人获得股权的对价。股东的表决权取决于股东持有的是股份的多少，红利分配权一般都要取决于股东实收出资比例。股东做为公司的所有者，是公司自身利益的最终独享者，股东未出资或者瑕疵出资假如独享与完成出资义务股东同样的基本权利，这将是对完成出资义务股东权益的侵犯。所以说未实际出资或者瑕疵出资股东并不一定拥有完整的股东权，而需要对其限制。

《最高人民检察院关于适用<中华人民共和国公司法>若干难题的明确规定（三）》第16条明确规定，股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据会章或者股东会决议对其利润分配允诺权、新股优先认购权、剩余个人财产分配权等股东基本权利作出相应合理限制，该股东允诺认定该限制无效的，人民检察院未予支持。

这里一定要注意，假如要依据该条的话，一定要满足几个条件，

一是股东未履行或未全面履行出资义务，

二是公司会章或者股东会决议有签订合同，

三是限制的范围仅仅是指利润分配允诺权、新股优先认购权或者剩余个人财产分配权等自益权，对于表决权等公益权则无法适用。

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总之，股东实收出资应满足合法性、真实性和及时性的明确要求，股东必须要按照公司会章中签订合同的所夺出资额、出资方式和出资时限向公司缴交出资。虽然依据新公司法，在所夺制中股东能自由决定公司的注册资本，也能缩短交纳时限。但是我们要清楚，资本所夺制只是赋予股东签订合同出资时限的基本权利，而非免除出资义务。若股东未足额实际出资或逾期未出资的，即应当分担相应法律职责。所以所夺制中公司股东应更慎重，而不是任意而为。因此，笔者认为，注册资本并非越多越好，应未雨绸缪。

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作者：李晓雅律师

盈科全国宣告破产与重组专委会副主任

北京市盈科（扬州）律师事务所高级合伙人管委会副主任

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