快看_股东未实际出资,能否分红_分红能否免税_

股东未前述出资，若想派息？派息若想豁免？

脱民用辩护律师项目组在公法中碰到以下法律条文和地税难题，和大家深入探讨：

假设：亚洲地区甲非常以下简称公司新设迄今的股东始终为两个亚洲地区公众股A非常有限公司和B非常有限公司，分别占股60%和40%，甲公司会章签订合同：股东依照所夺的出资比率投票表决，按各50%勃氏增量。A公司已全部出资妥当，B公司出资交纳时限仍未即将到期，公司经营方式产生应缴未重新相关股东，现甲公司股东会拟决议案派息。股东们存在如下表所示疑点：

疑点1：B公司可不可以按50%派息？

疑点2：B公司仍未出资，可不可以派息？

疑点3：B公司勃氏的增量与否免企业个人所得税？

疑点4：甲公司始终不派息，直到公司退出托管时，作为余下资产重新分配，可不可以按各50%重新分配？

特别针对前述难题，脱辩护律师项目组概要小明分析如下表所示：

一、B公司可不可以按50%派息？

《公司法》第二十一条明确规定：“股东依照实收的出资比率勃氏增量；公司追加资本时，股东无权优先选择依照实收的出资比率所夺出资。但是，全体人员股东签订合同不依照出资比率勃氏增量或是不依照出资比率优先选择所夺出资的仅限。”

从前述公司法第34条由此可知，公司派息，会章自定，公司法并不明令禁止。

二、B公司仍未出资，可不可以派息？

为此难题，公司法并无明文明确规定，公司法只是明确规定了无盈有别准则（公司法第166条）。

同时，《最高人民检察院关于适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个难题的明确规定（三）》第七条明确规定：“股东未履行职责或是未全面性履行职责出资义务或是抽逃出资，公司依照公司会章或是股东会决议案对其分红物权、新股发行优先选择配售权、余下个人财产重新分配物权等股东基本权利做出适当的科学合理管制，该股东允诺判定该管制合宪的，人民检察院未予支持。”

由此可见，若股东未履行职责或是未全面性履行职责出资义务或是抽逃出资，可以依照公司会章或是股东会决议案对其分红物权做出适当的科学合理管制，但甲公司会章并不尽然管制，且做出此管制需要修正公司会章，必须经代表三分之二以上投票表决权的股东通过，B公司不同意修正。

综上，笔者认为，公司法不明令禁止，公司会章也无签订合同，则仍未出资的股东可按会章签订合同的比率派息。由于公司分红系公司自主决策事项，与公司其他经营方式决策一样都属于公司或股东基于自身知识和经验做出的商业判断，《公司法》为此也明确明确规定公司分红方案由董事会制定，由股东会审议批准。因此，人民检察院对于属于公司意思自治范畴的分红事宜一般采取谨慎干预准则，即只有在公司董事会、股东会议已形成盈余重新分配决定，而公司拒不执行该决议案，致使股东依据该决议案所享有的盈余重新分配给付物权受到侵害，股东提起盈余重新分配权诉讼时，人民检察院才予以审理。

三、B公司勃氏的增量与否免企业所得税？

《企业个人所得税法》第二十六条明确规定：“企业的以下收入为豁免收入：……（二）符合条件的居民企业之间的股息、增量等权益性投资收益；……”

笔者认为：虽然B公司未按出资比率派息，也仍未履行职责出资义务，但均不违反公司法明确规定及公司会章签订合同，出资履行职责时限也仍未即将到期，股东会也无管制派息之决议案，并未侵害甲公司、股东A公司及国家税收利益，此派息应当豁免。

四、甲公司始终不派息，直到公司退出托管时，作为余下资产重新分配，可不可以按各50%重新分配？

《公司法》第一百八十六条第二款明确规定：“公司个人财产在分别支付托管费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，交纳所欠税款，清偿公司债务后的余下个人财产，非常以下简称公司依照股东的出资比率重新分配，股份非常有限公司依照股东持有的股份比率重新分配。”

由此可见，公司法186条第二款并无公司会章另有签订合同的仅限条款，余下资产依照股东的出资比率重新分配。为此难题，笔者建议，为避免签订合同派息比率与此明确规定不符产生争议，对公司未重新相关股东，应当在公司托管前依照签订合同比率重新分配。

综上，笔者认为，公司法是组织法，讲求法定和签订合同程序，尊重会章自治，在不违反公司法及公司会章的情形下，未到出资履行职责时限的股东，依照所夺出资比率或其他签订合同比率派息，是完全可以的，税法也无明文的明令禁止性明确规定，适当相关税收明确规定是明文认可的，只要合法科学合理，自然免征企业个人所得税。

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注2：本文只是法律条文和地税公法深入探讨，因司法公法和地税公法的复杂性，请勿直接适用于，相关难题请咨询专业辩护律师及地税人士！

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