浅析股东未实缴出资的法律责任与风险

  前    言：

缴纳出资是股东的法定义务，但现实中却有很多公司注册资本金额大,未审慎考虑公司经营需要，注册资本确定具有很大随意性，尽管我国目前执行公司资本认缴制，但该制度并不意味着股东可以不缴纳出资，或无限期推后出资。为进一步明确其中的法律责任与风险，笔者拟以有限责任公司为视角，分析未实缴出资股东的法律责任与风险。欢迎交流。

本文除有特别说明，“公司”均指“有限责任公司”。

未实缴出资，即股东未向公司缴纳出资额，按是否全部缴纳标准，包括未实缴全部认缴出资额（未履行出资义务）、未实缴认缴出资额中的部分出资额（未全面履行出资义务）；按是否届满出资期限标准，包括未届出资期限未足额缴纳出资额、已届出资期限未足额缴纳出资额两种情形。其中，未届出资期限未缴纳出资这种情形，往期文章略有介绍，实务中不同法院也有不同做法，本文旨在重点分析已届出资期限未足额缴纳出资的股东的法律责任与风险。

1

未届出资期限时

未足额缴纳认缴出资额

未届出资期限时，股东未足额缴纳认缴的出资额的法律责任与风险，《公司法》及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》（下称：公司法司法解释三）没有做明确的规定，实务中不同法院可能有不同的理解与裁判，本文仅明确股东的期限利益。

《九民纪要》关于股东期限利益有如下规定：

【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：

01

　　公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但（公司/债务人）不申请破产的；

02

　　在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。

2

已届出资期限时

未足额缴纳认缴的出资额

　　已届出资期限时，股东未足额缴纳认缴的出资额的法律责任与风险，《公司法》及《公司法司法解释三》有非常明确的规定。本文拟从以下六个方面进行分析。

责任1. 向公司足额缴纳认缴出资额及其利息

01

相关规定

《公司法（2018修）》

第二十八条　股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

　　股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

《公司法司法解释三（2014修）》

第十三条　股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。

　　……

　　股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

02

责任解读

关于向公司足额缴纳认缴出资额及其利息的责任，笔者从以下几个方面进行详细解读：

01

责任情形                                        

　　向公司足额缴纳认缴出资额及其利息的责任，承担该责任的法定情形/前提条件如下：

　　①未履行出资义务；

　　②未全面履行出资义务。

何谓未履行或者未全面履行出资义务？重庆市有一法官认为，股东未履行或者未全面履行出资义务是指出资期限已经届满的股东完全不履行、未完全履行和不适当履行出资义务。（参见案号：（2019）渝0112民初12542号）

　　以上①②不是并列，而是只要满足其一即可。

02

请求主体                                        

　　股东向公司足额缴纳认缴出资额及其利息的责任，请求股东履行该责任的请求主体有如下两种：

　　①公司；

　　②其他股东。

其中公司是肯定可以请求的，其他股东则不一定，只有履行了出资义务的其他股东才可以，若其他股东也未履行或未全面履行出资义务，则丧失了请求资格。

03

责任范围                                        

法律责任都有一定的范围，股东承担该责任也有一个责任范围，如下：

　　①未出资本金；

　　②未出资本金的利息。

其中利息部分计算的起止日期，一般是股东应当履行出资之日即履行出资期限届满之日起，至实际缴纳出资之日止。实务中关于该部分利息的利率，一般有约定按约定，但不得超过法定利率上限；若无约定则按银行同期贷款利率或LPR计算。

04

连带责任                                        

　　股东未履行出资义务，除该股东自身要承担相应的责任外，在满足一定条件时，其他发起人股东也需要承担连带责任。具体分析如下：

　　①承担责任的情形

　　首先，时间需要满足一定条件，即必须是公司设立时；

其次，在限定的时间条件下，需满足行为条件，即：股东（发起人股东）未履行或为全面履行出资义务。

　　②承担责任的主体

　　发起人股东。即：公司设立时，与该股东一起设立该公司的其他发起人股东。

关于“发起人”，《公司法司法解释三》第一条有明确定义：为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

　　③承担责任后可追偿

　　发起人承担连带责任，代未履行出资义务的股东向公司履行出资义务后，可以向该未履行出资义务的股东追偿。

05

相应责任                                        

与发起人承担连带责任不同，此处是公司的董事与高级管理人员，且承担的是相应的责任而不是连带责任，相应责任应当与其过错程度、职责情况相对应。具体分析如下：

　　①承担责任的情形

　　承担相应责任，有两个条件，即：

　　A.时间条件：必须是在公司增资时。

　　B.行为条件：未尽公司法第一百四十七条规定忠实义务和勤勉义务，且由此导致出资未缴足，即股东未履行或为全面履行出资义务。

　　②承担责任的主体

董事、高管。此责任承担的主体不是股东，也不是发起人股东，而是公司董事、高管，是未遵守法律、行政法规和公司章程，未尽到对公司的忠实义务和勤勉义务，导致出资未缴足的董事、高级管理人员。

　　③承担责任后可追偿

　　董事、高管承担相应责任后，可以向未出资股东追偿。

责任2. 向公司债权人承担补充赔偿责任

01

相关规定

《公司法司法解释三（2014修）》

第十三条 ……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的,人民法院应予支持;董事、高级管理人员承担责任后,可以向被告股东追偿。

02

责任解读

　　关于向公司债权人承担补充赔偿责任，笔者从以下几个方面进行详细解读：

01

责任情形                                        

　　股东承担此责任的条件有二，即：

　　①股东方面的条件：股东未履行出资或未全面履行出资；

　　②准入方面的条件：公司不能清偿到期债务，无法清偿债权人的债务。

02

请求主体                                        

承担责任的主体是未履行或未全面履行出资义务的股东，请求承担责任的请求权主体则是公司的债权人，且是公司不能清偿到期债务的相对应的债权人，而不是任意一个债权人。债权人不是直接请求股东承担责任，而应当是首先向公司主张债务清偿责任，在公司无法清偿的前提条件下，才能向股东请求主张责任。

03

责任范围                                        

股东承担此责任的范围，是在其未出资金额的本息范围内，即本金加利息的合计金额为该责任的上限范围。

　　另外，股东不重复承担该责任，即未履行或者未全面履行出资义务的股东已经在其未出资的本息范围内承担了该责任,其他债权人再提出相同请求的，股东是有权利拒绝重复承担责任的。

04

连带责任                                        

　　承担连带责任的主体、情形条件、法律后果，详见责任1部分阐述。

05

相应责任                                        

承担连带责任的主体、情形条件、法律后果，详见责任1部分阐述。

责任3. 向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任

01

相关规定

《公司法（2018修）》

第二十八条　股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

　　股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

02

责任解读

01

责任情形                                        

　　股东承担向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任的前提条件有：

　　①该股东未按期足额缴纳公司章程中规定的其所认缴的出资额；

②其他股东已按期足额缴纳出资。

　　该责任是法定的责任，股东可以通过公司章程约定免除，但若未约定是否免除，则应当承担该责任。

02

请求主体                                        

　　主张违约股东承担该违约责任的主体，只能是其他已经按照章程规定，按期足额缴纳出资的股东，包括：

　　①发起人股东；

　　②非发起人股东。

　　非发起人股东是指非公司设立时而是设立后从发起人股东处受让取得股权的股东。

03

责任范围

　　股东承担违约责任是公司法规定的应当承当的责任，该违约责任的范围，有约定的按约定计算，没有约定的协商一致计算，协商不成的可以按LPR计算违约金。

责任4. 合理限制其相应股东权利

01

相关规定

《公司法司法解释三（2014修）》

第十六条　股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。

02

责任解读

　　未履行或为全面履行出资义务的股东可能被限制股东权利，这种法律责任与风险是其违约行为所致，具体分析如下：

01

责任情形                                        

　　①未履行出资义务

②未全面履行出资义务

02

限制股东权利种类                          

　　限制股东权利，此处股东权利包括的权利种类如下：

　　①利润分配请求权；

　　②新股优先认购权；

　　③剩余财产分配请求权（分红权）等。

　　注意，此处并无：限制表决权。

03

限制强度                                        

限制股东权利，必须是①相应的，且②合理的。相应的是指与其未出资部分相对应的股东权利；合理的是指应当有先向其书面致函要求履行出资义务，一定期限后仍未出资的再限制其股东权利，可以算是合理。

04

限制程序                                        

　　限制股东权利，谁来限制、怎么限制、限制有什么程序要求？首先若按①公司章程规定程序，也可以通过②股东会决议程序。是公司来限制股东的股东权利，不是其他股东。

责任5. 解除股东资格

01

相关规定

《公司法司法解释三（2014修）》

第十七条　有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。

在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。

02

责任解读

　　未履行出资义务的股东，可能承担的法律责任与风险，比较严重的可能就是被除名被解除股东资格。具体分析如下：

01

责任情形                                        

承担此责任的条件是股东未履行出资义务，不包括未全面履行出资义务。也就是说履行了部分出资义务的股东，没有被解除股东资格的法律风险。

02

解除的前置程序                             

　　股东未出资，经过①公司催告，②在合理期间内仍未缴纳出资的，公司才可以依法解除其股东资格。不能一上来直接就给除名了。

03

解除的程序                                      

除名股东资格，必经的程序是股东会，由股东会作出决议解除股东的股东资格。

04

解除后的法律后果                        

　　①办理法定减资程序

　　②或其他股东或第三人缴纳相应的出资

05

债权人相关权利                             

　　股东的股东资格被解除了，是否就意味着不用再承担其他仍何法律责任和风险了呢？根据上述规定，并非如此，其还需要向公司的债权人承担一定的法律责任，具体分析如下：

（01）

权利期间

公司债权人向该股东行使权利的期限为：

　　①法定减资程序办理之前

　　②或其他股东或第三人缴纳相应出资之前

　　③不是股权转让协议签订之前

　　④不是办理股权转让变更登记之前

　　⑤不是其他股东取得股东资格/股权（记载股东名册）之前

（02）

责任范围

　　股东应当在未出资本息范围内向债权人承担相关责任。

（03）

责任性质

此责任与责任2相同，即补充赔偿责任。

（04）

责任主体

　　向公司债权人承担该责任的主体为相关当事人，即未履行出资义务的股东。

　　最后注意：即使解除了该股东的股东资格，该股东仍然要承担补充赔偿责任，除非完成了减资、或其他股东或第三人缴纳了相应的出资。

责任6. 对转让股权的影响

01

相关规定

《公司法司法解释三（2014修）》

第十八条　有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。

02

责任解读

　　未实缴出资的股东，对其向第三人转让股权，是具有一定的影响的，根据上述规定，该股东的出资义务并未消灭。具体分析如下：

01

情形                                        

　　股东未实缴出资包括两种情形：

　　①未履行出资义务即转让股权；

②未全面履行出资义务即转让股权。

02

责任/影响                                        

　　具有上述两种情形的股东，其出资义务并未履行到位，在这种条件下对外转让其持有公司的股权，对该股东自己、对受让人都是有一定的影响的，这其中就涉及到各自责任分配的问题，分析如下：

（01）

出让人（前股东）责任：

首先，出让人的责任。根据公司法司法解释三的规定，出让人（前股东）的出资义务未因股权转让而免除，且对公司不能清偿的债务仍负有补充赔偿责任。实务中有观点认为这种规定与公司注册资本认缴制原则不协调，笔者暂且不谈这个，只谈法律规定的适用问题。此处的出让人/前股东的①出资义务未免除，以及②对债权人的补充赔偿责任未免除，与责任5.被解除股东资格实际是遥相呼应的。且看两者之间的分析对比表便一目了然，如下：

（02）

受让人（现股东）连带责任：

1

责任情形/条件

　　受让人与出让人一同承担连带责任的条件是，受让人（现股东）知道出让人（前股东）未履行或未全面履行出资义务，或应当知道出让人（前股东）未履行或未全面履行出资义务。

其中应当知道的情形，一般包括：A.股东之间相互转让股权；B.向第三人转让时：a.股权转让价款只计算实缴部分且协议明确提到未实缴出资额；b.或转让款只评估实缴部分股权的价值而不是评估转让的全部标的股权的价值；c.或计算评估了全部转让股权但转让款明显低于市场价值。

2

责任范围

连带责任包括：与出让人一同向公司承担履行出资义务的连带责任；与出让人一同向公司债权人承担在未出资本息范围内的补充赔偿责任的连带责任。

3

承担责任后的追偿

　　受让人承担出资义务、补充赔偿责任的连带责任后，可以向出让人（前股东）追偿；当然若受让人与出让人有约定的除外。

来源 | 陕西博硕律师事务所