连越法评_清算程序中无债权人时股东出资义务简析

# 第275篇 #

连越宣告破产托管法律条文信息部

宣告破产与托管是东莞连越辩护律师事务所的新兴销售组织机构机构，宣告破产托管实际囊括了另行托管、强制性托管、宣告破产托管以及宣告破产重组、宣告破产庭外和解销售业务，宣告破产重组流程中还涉及不良贷款收购与转让、创业投资等应用领域。2019年3月，连越通过东莞省高级人民高等法院组织机构的综合甄选，成功进入东莞省宣告破产刑事案件管理工作existed，迈入了宣告破产与托管这一销售业务应用领域，连越宣告破产托管法律条文信息部汇集了一批对宣告破产托管销售业务有探索科学研究热情、有知足肯吃苦精神的优秀辩护律师，在短短的一年时间里，不仅做为管理工作人（托管组）圆满完成几起高等法院指定托管项目，还为东莞华越实业非常有限公司、东莞广之盈对外贸易非常有限公司、深圳邓学平对外贸易非常有限公司、深圳邓学平会展轮胎非常有限公司、深圳邓学平环保公司、东莞省广轻实业非常有限公司等100家国有企业提供出清专项法律条文服务。

一、结语 

股东履行出资权利既是公司创建的根基，也是公司制造经营方式的基本条件。可以说，与股东出资有关的制度是公民事的终极目标和核心。我国执政者在《公民事》及其民事解释中规定了股东的出资权利和违反出资权利应当承担的法律条文责任，以维持公司资本，维护公司和债务人的利益。但民事课堂教学的复杂多样常常导致民事公法人员面对LX1刑事案件时不知所措，大感头疼。笔者以亲自业务人员的一个公司托管刑事案件为例，对非宣告破产托管流程特殊情况下股东出资权利做一肤浅科学研究和论述。

二、事例分析

A公司系甲设立的一人公司，注册资本为50万元，甲系A公司的唯一股东。

因经营方式管理工作困难，甲以口头方式作出退出A公司的股东决议，并停止一切的制造经营方式活动。但虽然公司的暂缺等信上损毁毁损，甲未能在原则上期间内设立托管组另行托管。公司退出5年后，甲提出申请高等法院强制性托管。高等法院受理甲的强制性托管提出申请后，组织机构托管组对A公司进行托管。虽然公司的暂缺等信上损毁毁损，托管组根据公司的存的暂缺、合同等资料未辨认出债务人，故仅于设立之日十日内将公司退出托管事宜在报纸上报告书。报告书之日四八日内，并无债务人向托管组申报其债务人。随后，托管组辨认出A公司无任何资产，股东甲未履行全部出资权利。在此情况下，托管组与否需要要求A公司履行出资权利？

三、看法争议

在非宣告破产托管流程中，公司无外部债务人时，股东尚未交纳的出资与否应做为托管财产？民事课堂教学对这一问题的处理主要有两种意见，其看法主张和主要理由如下所说。

第一种看法是肯定说。该看法认为，在非宣告破产托管流程中，即使公司无外部债务人，托管组仍需要请求股东履行出资权利，将尚未交纳的出资纳入托管财产，其主要理由有三。其一，在托管流程中请求股东履行出资权利存在法律条文依据。我国《公民事民事解释（二）》第二十二条规定，公司退出时，股东尚未交纳的出资均应做为托管财产。其中，股东尚未交纳的出资，包括到期应缴未缴的出资以及分期交纳尚未届满交纳期限的出资。其二，从股东出资权利的性质角度上看，请求股东履行出资权利具有正当性。股东出资权利性质为何这一问题存在一定的争议，但如今约定权利和原则上权利结合说已经后来居上，占据了主导地位。从现实情况分析，股东的出资权利来源于三种根据，一是出资协议的约定，二是公司章程的约定，三是公民事的规定。只要股东未履行出资权利，就将违反出资协议、公司章程和公民事的规定，属于对公司和其他股东造成不利益的违法行为。其三，要求股东履行出资权利符合公司法人独立性的法理基础。与其他企业组织机构，如合伙企业、独资企业等相比较，公司最为显著的特征就是它具有“法人性”，具有独立人格。人格是权利权利的归属点，承认公司的独立人格也就意味着承认公司的独立主体地位，具有权利能力和行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事权利。公司设立后，股东与公司即为两个独立人格，财产也相互独立，股东违反出资权利未按时按量交纳出资业已侵害公司财产权，股东应当向公司承担相应的责任。

第二种看法是自治说。该看法认为，在非宣告破产托管流程中，公司无外部债务人时，股东尚未交纳的出资与否需要纳入托管财产属于公司权力机构的自治事项，其主要理由有二。其一，《公民事民事解释（二）》第二十二条仅适用于存在外部债务人的情形，对于非宣告破产托管时不存在外部债务人的情况，应理解为执政者为公司内部自治留下空间，公司有权通过权力机关对该事项作出处理。其二，股东的认缴出资实质是一种风险承担，在进入托管阶段，公司无债务人的情况下，股东的认缴出资实质已经完成了风险承担权利，现已不存在损害外在第三人利益的可能性，此时应认可公司有权通过权力机构对该事项作出处理。

四、问题剖析

笔者认为，结合我国大多数公司的情况，从法解释学的角度来看，第一种看法更具有正当性和合理性，更加具有典型、普遍的指导意义。但就本案存在的特殊情形而言，由托管组作出不予纳入托管财产的决定更具有实操性，更加高效便捷，其主要理由如下。

首先，本案中不追缴出资不至于损害外部第三人的利益。保护善意第三人、维护市场交易安全一直是商法最主要的原则。本案中根据现存资料未辨认出存在债务人，在债务人申报期间也没有任何外部债务人申报债务人。且该公司已经停止制造经营方式长达5年之久，即使存在未知债务人亦很大可能已经超过诉讼时效，难以通过托管流程获得清偿。此时不追缴股东出资不存在损害外在第三人利益的可能性。

其次，本案中A公司为甲设立的一人公司，没有其他股东，不将其未交纳的出资纳入托管财产不会侵害其他股东的合法权益。根据公司人格独立的法理基础，股东履行出资权利后该财产即成为公司财产。同时，我国《公民事》第一百八十六条规定，清偿公司债务后的剩余财产，非常有限责任公司按照股东的出资比例分配。可见，在存在其他股东的情况下，未履行出资权利的股东不将其未交纳的出资纳入托管财产，有可能损害其他股东的合法权益。而本案情况较为特殊，没有保护其他股东的需要，不将其未交纳的出资纳入托管财产也不会侵害其他股东的合法权益。

最后，托管组作出不予纳入托管财产的决定更具有实操性，更加高效便捷。根据《公司法》第一百八十六条，清偿公司债务后的剩余财产，非常有限责任公司应当按照股东的出资比例分配。即使甲同意承担出资权利，将未交纳的财产纳入托管财产，但虽然本案中A公司不存在外部债务人，也不存在其他股东，最终该笔出资又将以分配剩余财产的形式重新回到甲的名下。倘若甲不愿意配合托管组履行出资权利，托管组只能通过提起诉讼的方式请求高等法院判定甲履行出资权利，其可能经历一审、二审、再审和执行等多个阶段，耗时之巨难以想象。但该笔出资最终也将以剩余财产分配的形式返还给股东甲。可见，要求甲将未交纳出资纳入托管财产的做法不符合公民事自注册资本制改革以来确立的提升市场运作效率的立法倾向和商法的效率原则。

五、辩护律师建议

需要注意的是，本案中A一人公司业已长期停止经营方式，无外部债务人，亦无其他股东，也无剩余财产，公司情况十分特殊，可谓LX1事例，其处理结果并不具有普遍适用性。在公司存在外部债务人的情况下，托管组必须严格按照《公民事民事解释（二）》第二十二条之规定，将未交纳的出资纳入托管财产，以清偿所有对外债务，维护市场交易安全。在公司并非一人公司时，未履行出资权利的出资人应当履行出资权利，否则将损害其他股东的合法权益，也可能被其他股东以违反出资协议为由请求承担违约责任。当公司有剩余财产时，未履行出资权利的出资人也应当履行出资权利，以免其他股东通过股东会决议限制未出资股东的剩余财产分配请求权。

黄晓宏辩护律师

黄晓宏，东莞连越辩护律师事务所高级合伙人、监事，连越宣告破产托管法律条文信息部部长，毕业于北京交通大学。

黄晓宏辩护律师具有上市公司独立董事任职资格，为东莞省民盟盟员，同时担任东莞省宣告破产管理工作人协会销售业务发展专业委员会副主任、东莞省新的社会阶层人士联合会辩护律师分会理事、东莞省企业家投诉中心调解员、东莞省民营企业辩护律师服务团成员、深圳市辩护律师协会托管与宣告破产销售业务专业委员会副主任、深圳市海珠区人民政府兼职法律条文顾问等多个社会职务。

黄晓宏辩护律师执业以来，担任多家省级事业单位、大型知名企业常年法律条文顾问，致力于为各类型公司企业、单位提供全方位的法律条文服务。近年来，执业应用领域扩展至企业托管和宣告破产重组，为东莞省作家书屋、天河区环境保护技术服务公司（深圳市天河区环保局下属企业）、东莞华越实业非常有限公司、东莞广之盈对外贸易非常有限公司等国有僵企提供出清专项法律条文服务，接受高等法院指定负责深圳市霓升对外贸易中心、金质青岛啤酒东莞独家总经销非常有限公司、深圳国信装饰冷气工程非常有限公司、深圳越秀企业对外贸易公司、增城市房地产开发公司、深圳广报社区报非常有限公司、东莞省南方房地产开发公司等多家企业的宣告破产托管（强制性托管）工作。

供稿：连越宣告破产托管法律条文信息部

校对：林黛琳

编辑：何仙迪

审核：黄晓宏

 – 关于我们 – 

东莞连越辩护律师事务所（以下简称“连越”）是由东莞省民事厅批准设立的特殊的普通合伙辩护律师事务所，历史溯源于1994年6月28日，目前已设立深圳办公室、东莞办公室及新西兰办事处。截至2022年6月，全所同事三百多名，其中专职辩护律师两百二十多名，设有二十个法律条文销售组织机构机构，能够在多个应用领域为客户提供高质量法律条文服务，是一家专业化、品牌化、规范化、国际化、规模化发展的大型综合性辩护律师事务所。

连越由东莞省人大常委会委员、东莞省辩护律师协会副会长、全国优秀辩护律师刘涛辩护律师携同一批志同道合的行业精英共同打造，秉承“心相连，永超越”的宗旨，坚持以“机制科学、民主高效、和谐温暖、共赢发展”为基本理念，以“梦文化、家文化、根文化”为核心文化要素，实行专业化分工、团队化运作，以专业和质量为根本服务客户，以创新务实精神，致力于把连越打造成为中国最优秀的辩护律师事务所之一，为社会各界提供专业优质高效的法律条文服务。

连越深圳办公室面积近2500平方米，深圳办公室面积1800多平方米，东莞办公室面积近800平方米，可满足辩护律师团队发展需求。连越辩护律师团队成员包括一大批行业资深辩护律师和中青年精英骨干辩护律师，当中大部分具备多年民事课堂教学经验，丰富的职业背景及强大的销售业务能力，并始终坚持追求精细化分工、高效化协作，不断提升自身的专业服务水准，既要超越别人，更要不断超越自我！

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