设计虚假增资却套住自己_股东未实际出资不享有股东…_知乎_

利用同一大笔资金“两进第五回”，是否构成不实注资？既是公司银行贷款，又是小股东出资款？公司对内银行贷款，钱款屡经资金周转转至第二人帐户，第二人又向公司转至钱款做为实收追加出资，公司再以此偿还债务银行贷款。“棋高三招”的结构设计，是不实注资？还是未前述出资？第二人不具备小股东资格证书？亦或是纰漏出资小股东？且看该案高等法院法律条文。

此案概要

阳江市食品公司对内银行贷款200万元，该钱款屡经资金周转转至倪明洋帐户，倪明洋再将200万转至阳江市肉类公司的帐户。同时，申请文件调查报告写明，倪明洋实收追加出资200万，占股20%。阳江市肉类公司召开小股东会，决议案一致同意追加倪明洋为公司新小股东，且公司会章写明公司小股东为倪明远、倪明河、倪明洋，并办理了备案。倪明洋做为公司追加股东参予公司小股东会并获取派息。

2014年3日阳江市肉类公司作出小股东会决议案由小股东倪明远、倪明河出让倪明洋的全部股权。倪明洋遂诉讼请求高等法院，要求证实该股权出让合宪，并恢复其在公司的股权。阳江市肉类公司则提起民事诉讼，主张倪明洋未前述出资，允诺证实倪明洋不是其小股东。

高等法院裁决

1、首先，阳江市肉类公司的备案金属材料、公司会章、申请文件调查报告等均记载倪明洋为小股东，倪明洋在公司注资过程中强迫提供身分证、在公司会章上代笔、向公司转至注资钱款等历史事实充分显示其具备正式成为小股东的欲求。且倪明洋正式成为阳江市肉类公司的小股东后,参予了公司经营管理,参加小股东会议,并享受了股权派息的合法权益,实质上倪明洋也具备了阳江市肉类公司小股东私法。

2、其次，在阳江市肉类公司注资后5年间，倪明远、倪明河就倪明洋做为原则上小股东和备案金属材料等历史事实也未异议，对倪明洋是阳江市肉类公司小股东身分是若非。更重要的是，公司会章做为公司设立的最主要条件和最重要文件之一，是小股东就公司重要事务经商谈制定的规章和全面性安排，属于小股东之间的合同。小股东会决议案和公司会章，明确了倪明洋做为新增小股东，占公司股权20%。倪明远、倪明河、倪明洋以小股东身分签署公司会章，陶凯元倪明洋具备正式成为小股东的真实意向与表示犯罪行为，倪明远、倪明河亦一致同意倪明洋通过注资凌桥的形式正式成为阳江市肉类公司小股东，而现有确凿证据不能判定该犯罪行为是公司或者小股东的不实注资犯罪行为。

3、前述出资只是小股东独享权利的基础，未前述出资说明此为纰漏股东，但未必不具备小股东资格证书。根据《最高人民高等法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的明确规定（三）》第十一条首款和第二十一条首款明确规定，即使倪明洋的注资有纰漏，未前述履行职责注资义务，阳江市肉类公司、倪明远、倪明河能允诺倪明洋受损害，若经过公司催收后倪明洋未交纳的，公司能小股东会决议案中止倪明洋的小股东资格证书，在未中止之前并不代表倪明洋不具备公司小股东资格证书。

4、最后，高等法院裁决证实倪明洋是阳江市肉类公司的小股东。

精彩解读

1、小股东资格证书，即小股东身分，是指投资人做为公司小股东独享小股东权利、履行职责小股东义务的一种身分和地位。取得小股东身分的方式主要有两种：一是原始取得，即通过出资正式成为小股东，包括新设出资或注资；二是继受取得，包括股权转让、继承等。在司法实践中，小股东资格证书的证实一般以其是否具备形式要件和实质要件为判定依据，形式要件是指公司会章、小股东名册和备案等文件记载，实质要件是指，前述支付小股东出资、参予公司小股东会、享受公司小股东派息等行使小股东出资义务与享受表决权、派息权等实质性小股东权利。

2、公司小股东资格证书，对内，应当在公司内部通过公司会章、小股东名册、小股东会决议案、小股东会记录、小股东出资证明、转账凭证、派息凭证等重要文件予以证实。对内，则有市场监督管理局的行政备案、纳税凭证、申请文件调查报告等文件证实小股东身分。公司在股权架构结构设计与合规经营中，应当依法制定并保管各类重要法律文件，小股东亦应妥善保管好相关证明文件，积极参予公司小股东会，行使表决权，领取派息款并依法纳税。

本律师团队特别提醒注意：在注册资本认缴制下，公司法并未要求小股东前述出资与小股东资格证书互为条件，小股东未前述出资的，只能说明其出资纰漏。而公司法已另行明确规定了小股东出资纰漏应承担补足出资责任、违约责任、损害赔偿责任及不实出资的责任，并不能以此否定未前述出资小股东的小股东资格证书。但公司依法有权催告该纰漏小股东履行职责出资义务，经催告后仍未交纳出资的，公司能通过小股东会决议案中止其小股东资格证书。

案例原型

倪明洋与倪明远倪明河等小股东资格证书证实纠纷 (2019)渝04民终570号，(2019)渝民申3009号

主要法条链接

《中华人民共和国公司法》

第二十二条 有限责任公司应当置备小股东名册，记载下列事项：

（一）小股东的姓名或者名称及住所；

（二）小股东的出资额；

（三）出资证明书编号。

记载于小股东名册的小股东，能依小股东名册主张行使小股东权利。

公司应当将小股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第二人。

《最高人民高等法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的明确规定（三）》

第十一条 首款 小股东未履行职责或者未全面履行职责出资义务，公司或者其他小股东允诺其向公司依法全面履行职责出资义务的，人民高等法院应予支持。

第十七条 有限责任公司的小股东未履行职责出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司以小股东会决议案中止该小股东的小股东资格，该小股东允诺证实该中止犯罪行为合宪的，人民高等法院不予支持。

第二十一条 首款 有限责任公司的小股东未履行职责或者未全面履行职责出资义务即转让股权，出让人对此知道或者应当知道，公司允诺该小股东履行职责出资义务、出让人对此承担连带责任的，人民高等法院应予支持；公司债权人依照本明确规定第十一条第二款向该小股东提起诉讼，同时允诺前述出让人对此承担连带责任的，人民高等法院应予支持。

出让人根据前款明确规定承担责任后，向该未履行职责或者未全面履行职责出资义务的小股东追偿的，人民高等法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。

第二十二条 当事人之间对股权归属发生争议，一方允诺人民高等法院证实其独享股权的，应当证明以下历史事实之一：

（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性明确规定；

（二）已经出让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性明确规定。

第二十四条 有限责任公司的前述出资人与名义出资人订立合同，约定由前述出资人出资并独享投资合法权益，以名义出资人为名义小股东，前述出资人与名义小股东对该合同效力发生争议的，如无法律明确规定的合宪情形，人民高等法院应当判定该合同有效。

前款明确规定的前述出资人与名义小股东因投资合法权益的归属发生争议，前述出资人以其前述履行职责了出资义务为由向名义小股东主张权利的，人民高等法院应予支持。名义小股东以公司小股东名册记载、公司登记机关登记为由否认前述出资人权利的，人民高等法院不予支持。

前述出资人未经公司其他小股东半数以上一致同意，允诺公司变更小股东、签发出资证明书、记载于小股东名册、记载于公司会章并办理公司登记机关登记的，人民高等法院不予支持。

声明：

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作者：张萍

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