原创_股东抽逃出资的认定标准及法律责任

编者按：

公司资本是公司以求倚靠的核心理念，也是公司对内担责的此基础。证券法逐步形成了资本确定、资本保持和资本维持不变的资本三原则，股东筹资所形成的公司注册资本构成了公司个人财产的此基础和公司对内偿付的物质保证。股东抽逃筹资是对公司资本的一类轻微侵权犯罪行为，将轻微严重危害到公司资本的保持和稳定以及公司对内偿付的能力。《公民事》及《证券法判例(三)》对股东抽逃筹资的类型、民事责任等均作出了明确明文规定，但在工作中就股东抽逃筹资依旧存有难以判定的问题。

一、股东抽逃筹资的民事判定

1、概念

股东抽逃筹资，是指股东在成立公司或是对公司展开增加注册资本过程中，在公司完成实收注册资本后，股东将其所缴注册资本金透过各式各样方式不予收款，一口口其所交纳的注册资本金，却留存股东身分和旧有筹资金额的一类TNUMBERETDATE犯罪行为。

2、正当理由

(1)《证券法》第35条：“公司成立后，股东不得抽逃筹资。”;

(2)《证券法判例(三)》第12条明文规定：“公司成立后，公司、股东或是公司债务人以相关股东的犯罪行为合乎以下情况之一且侵害公司合法权益为由，允诺判定该股东抽逃出资的，人民检察院应不予支持：(一)将筹资钱款转至公司帐户申请文件后又收款;(二)透过假想合同纠纷亲密关系将其筹资收款;(三)制做不实财务管理报表虚报利润展开重新分配;(四)利用关连交易将筹资收款;(五)其他需经法源将筹资一口口的犯罪行为。”

全国人民代表大会常务委员会于2013年12月对《证券法》展开修改，将公司注册资本实收制调整为所夺注册登记制度。2014年2月17日最高人民检察院公开审判委员会第1607次会议对《公判例三》展开修改，于2014年2月20日发布，该修改将其中第12条明文规定的情况第(一)项删掉。

3、判定国际标准

(1)形式程序法—是否存有抽逃筹资的历史事实犯罪行为

抽逃筹资的犯罪行为系股东蓄意对公司注册资本展开的侵犯。抽逃筹资犯罪行为往往透过不真实世界、不不合法的犯罪行为来实现。因此，要判定存有抽逃筹资的历史事实犯罪行为，需判定抽逃筹资人的直觉蓄意，断定不真实世界、不不合法犯罪行为的产生。具体内容包括“将筹资款转至公司帐户申请文件后又收款”、“透过假想合同纠纷亲密关系将其筹资收款”等《证券法判例(三)》第12条明文规定的各式各样具体内容情况。

(2)实质程序法—是否侵害公司及相关权利人的不合法合法权益

法律之所以禁止抽逃筹资犯罪行为，是因为该犯罪行为非法减少了公司的责任个人财产，降低了公司的偿付能力，不仅侵害了公司与其他股东的合法权益，更侵害了公司债务人等相关权利人的合法权益。

二、股东抽逃筹资的常见类型

1、将筹资钱款转至公司帐户申请文件后又收款

《证券法》于2013年修改时将公司注册登记制度由注册资本实收注册登记制修改为注册资本所夺注册登记制，为此，《证券法判例(三)》在2014年也随之修改，删掉了第12条第(一)项关于“将筹资钱款转至公司帐户申请文件后又收款”的内容。然而，笔者透过对现有民事判例的检索，如果上述犯罪行为系发生在2013年《证券法》修改之前，则法院在判定股东构成抽逃筹资的案例中，“将筹资钱款转至公司帐户申请文件后又收款”仍然是股东抽逃筹资的主要方式之一。

2、透过假想合同纠纷亲密关系将其筹资收款

假想合同纠纷属于最为常见的抽逃筹资犯罪行为，其主要包括假想交易、假想借款等形式。比如债务抵消合同、买卖合同等，将资本金以“债务清偿”、“货款”等名义收款，而实际上不存有相关合同纠纷、不发生交易。或只是形式交易，交易金额远远低于收款的资金额，这种侵犯公司个人财产的犯罪行为亦属于抽逃筹资。

3、制做不实财务管理报表虚报利润展开重新分配

制做不实财务管理报表虚报利润展开重新分配主要是指公司透过修改资产负债表或利润表内列报的项目，具体内容表现为增加资产、收入项目或资产、收入金额，减少负债、费用项目或负债、费用金额等方式导致所有者合法权益或利润增加，进而导致股东重新分配到的利润增加。

4、利用关连交易将筹资收款

利用关连交易将筹资收款实际属于透过假想合同纠纷亲密关系将其筹资收款的特殊化形式，是指利用合同纠纷亲密关系将公司的资金转移至具有关连性的另一公司。公司的日常运行中，股东利用其特殊身分展开关连交易的情况很常见。是否构成抽逃筹资，主要审查该关连交易价格是否公平合理、当事股东是否具有透过关连交易撤回筹资的意图、该关连交易犯罪行为是否侵犯公司利益来综合判定。若交易价格不具有公平合理性，而是透过关连交易的方式将筹资撤回，则属于抽逃筹资。

5、其他需经法源将筹资一口口的犯罪行为

民事实务中的抽逃筹资方式多种多样，相关犯罪行为是否抽逃筹资，不能拘泥于法条所明文规定的典型形式，更要从实质上判断是否构成了抽逃筹资。无论形式如何变化，只要将筹资非法收款，侵犯公司个人财产，即构成抽逃筹资。

三、股东抽逃筹资的民事责任

1、民事责任

(1)公司

抽逃筹资的犯罪行为侵犯了公司的个人财产权，公司有权允诺其返还筹资，抽逃筹资的股东应该及时返还筹资本息，对公司造成其他损失的，也应该承担相应的侵害赔偿责任。

(2)公司债权人

根据《证券法判例(三)》第14条的明文规定，股东对公司的债务应该在抽逃筹资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，协助抽逃筹资的其他股东、董事、高级管理人员或是实际控制人对此应该承担连带责任。

2、行政责任

《证券法》第200条：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其筹资的，由公司注册登记机关责令改正，处以所抽逃筹资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”;《企业法人注册登记管理条例》第30条第(五)项明文规定“对于“抽逃、转移资金，隐匿个人财产逃避债务的”注册登记主管机关可以根据情况分别给予警告、罚款、没收非法所得、停业整顿、扣缴、吊销《企业法人营业执照》的处罚。”

3、刑事责任

《刑法》第159条【虚假筹资、抽逃筹资罪】：公司发起人、股东违反证券法的明文规定未交付货币、实物或是未转移个人财产权，不实筹资，或是在公司成立后又抽逃其筹资，金额巨大、后果轻微或是有其他轻微情节的，处五年以下有期徒刑或是拘役，并处或是单处不实筹资金额或是抽逃筹资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或是拘役。”

为了与新《证券法》相衔接，2014年4月24日，《全国人民代表大会常务委员会关于《刑法》第158条、第159条的解释》颁布，其明文规定：“刑法第158条、第159条的明文规定，只适用于依法实行注册资本实收注册登记制的公司。”

2014年5月20日《最高人民检察院、公安部关于严格依法办理虚报注册资本和不实筹资抽逃筹资刑事案件的通知》明文规定：“根据新修改的证券法和全国人民代表大会常务委员会立法解释，自2014年3月1日起，除依法实行注册资本实收注册登记制的公司(参见《国务院关于印发注册资本注册登记制度改革方案的通知》(国发[2014]7号))以外，对申请公司注册登记的单位和个人不以求虚报注册资本罪追究刑事责任;对公司股东、发起人不以求不实筹资、抽逃筹资罪追究刑事责任。”

因此，对于实行注册资本所夺制的公司，抽逃筹资罪的适用已被“冻结”了。即使犯罪行为人有抽逃筹资的犯罪行为，也不再以抽逃筹资罪论处。

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律师简介

朱晓律师，中共党员，毕业于同济大学，获法律硕士学位和经济学学士学位，现为北京市隆安律师事务所上海分所专职律师，具有专业的法学理论功底及丰富的实务经验，擅长领域包括证券法、合同纠纷、金融证券、民商事诉讼&仲裁、企业合规管理和法律风险防范等。秉承执业理念：不信不立，不诚不行!精法以专业，勤勉以敬业!

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