张小波律师_股东瑕疵出资的责任承担

译者：张小波   电话号码：

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公司资本是公司赖以的基础，股东应该按照出资协定或是公司会章的明确规定履行职责出资权利，股东出资不实不仅有利于公司的壮大还会侵害公司、公司股东和公司负债人的自身利益。职责编辑拟通过对《公司法》及其有关判例的明确规定理清主办人纰漏出资情况下的刑事职责分担问题。

一、纰漏出资的基本概念

我国2006年1月1日实施的《公司法》和及后的判例都没有对纰漏出资得出一个明确的基本概念。通常认为纰漏出资分广义和广义，广义的纰漏出资是指股东未出资、未本息出资和未适度出资及抽逃出资的情况。

股东纰漏出资大体可以分为不实出资和抽逃出资三类。而广义的纰漏出资则特指不实出资两类。不实出资指违背签订合同或是原则上出资权利但却获得公司股份的犯罪行为；抽逃出资是指在公司申请文件或是注册后，股东将所缴出资暗地退回，却仍留存股东身分和旧有出资金额的一种TNUMBERETDATE违法犯罪行为。

《公司法》对出资不足和抽逃出资的犯罪行为均做出了基本明确规定，抽逃出资的犯罪行为同样会危害性到公司、公司股东和公司负债人的自身利益。职责编辑企图对不实出资和抽逃出资的刑事职责通通探讨。因而对纰漏出资作广义的认知即股东履行职责出资或是注资权利时违背出资协定、公司会章和公司法的明确规定但却获得公司股份，亦包括公司成立后抽逃资金的犯罪行为。二、纰漏出资的表达方式

股东的出资权利既是签订合同权利也是原则上权利，股东应司法机关全面履行职责出资权利，以期开展公司业务。股东出资构成的注册资本成为对公司负债的通常借款。因而股东出资应合乎原则上要求，纰漏出资将侵害有关原告的自身利益。

紧密结合课堂教学和《公司法》判例三的明确规定不实出资的情况，简而言之有以下三种形式：

1、股份有限公司的认股人未按期缴纳所认股份的股款，经公司主办人催缴后在合理期间内仍未缴纳；

2、出资人以不享有处分权的财产出资或是以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资的；

3、出资人以划拨土地使用权出资，或是以设定权利负担的土地使用权出资，未办理土地变更手续或是未解除权利负担的；

4、出资人以非货币财产出资，未司法机关评估作价的；

5、出资人以房屋、土地使用权或是需要办理权属登记的知识产权等财产出资，未办理权属变更手续或是未交付公司的；

6、出资人以其他公司股份出资不合乎原则上条件的。

还有些现实中存在的不实出资犯罪行为《公司法》解释三没有做出明确规定，主要是：

1、以无实际现金或是高于实际现金的不实银行进帐单、对账单骗取申请文件报告，从而获得公司登记；

2、以不实的投资手续骗取申请文件报告，从而获得公司登记；

3、未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报告表申请文件。

《公司法》判例三第十二条对抽逃出资的情况做出了具体明确规定，三种情况是：

 1、将出资款项转入公司账户申请文件后又转出；

2、通过虚构债权负债关系将其出资转出；

3、制作不实财务会计报表虚增利润进行分配；

4、利用关联交易将出资转出；

5、其他未经原则上程序将出资抽回的犯罪行为。

三、股东纰漏出资的刑事职责

（一）不实出资股东刑事职责的分担

1、不实出资股东对其他股东的违约职责

为了成立公司拟设立有限职责公司的股东或是股份有限公司的主办人所订立的协定具有合同的约束力，违背该协定纰漏出资的，即构成违约。公司会章是由全体股东或是主办人共同签订合同签署，公司会章也具有契约的意义。

公司会章对所有股东具有约束力，违背公司会章未本息出资，亦构成违背股东承诺的犯罪行为。《公司法》第二十八条第二款、第八十四条第二款分别明确规定了有限职责公司股东、股份有限职责公司主办人违背公司会章或是主办人协定而未缴足出资的违约职责。该违约职责当属严格职责，无论纰漏出资股东主观上是否存在过错，皆应当对公司和已本息出资的股东分担违约职责。

2、不实出资股东对公司资本充实的职责

资本充实是公司股东的原则上职责，不能依签订合同而免除，《公司法》第三十一条明确规定：“有限职责公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司会章所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东分担连带职责。”

第九十四条明确规定：“股份有限公司成立后，主办人未按照公司会章的明确规定缴足出资的，应当补缴；其他主办人分担连带职责。 股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司会章所定价额的，应当由交付该出资的主办人补足其差额；其他主办人分担连带职责。”

这是《公司法》关于不实出资股东对公司资本充实职责的明确规定，不仅要求出资不足的股东应当补足差额，还要求其他股东或是主办人对此分担连带职责。《公司法》解释三对股东纰漏出资问题做出进一步明确规定，使有关纰漏出资的诉讼在课堂教学中更容易操作。

其一，进一步明确了出资刑事职责的主体范围。

第一，《公司法》第九十四条第一款仅仅对股份有限公司设立过程中主办人的连带出资职责做出了明确规定，而有限职责公司主办人连带出资职责却明确规定不完善，《公司法》解释三对此做出了明确明确规定，即有限职责公司股东如果未按会章明确规定缴纳出资的，主办人股东与该股东分担连带职责；

第二，规定注资过程中股东未尽出资权利的，违背勤勉权利的董事、高管人员应当分担相应的职责；

第三，不实出资的股东对公司资本充实职责是原则上职责，此职责主体仅仅基于公司设立时不实出资的股东，不能基于从不实出资股东手中受让股份的股东，但受让人知道或是应当知道出让人纰漏出资的，公司主张纰漏出资股东履行职责出资权利的，可以主张该受让人分担连带职责。

其二，明确了请求股东履行职责出资权利的主体范围。

股东未尽出资权利时，《公司法》没有明确谁可以请求股东履行职责权利，通常认为公司当然可以请求。《公司法》解释三则明确明确规定，

第一，公司可以向纰漏出资股东提出请求；

第二，增加了他股东可以行使诉权，可要求纰漏出资股东或是其他主办人全面履行职责出资义务。

其三，明确了股东未尽出资权利时的职责包括利息职责。

即股东未尽出资权利或抽逃出资时，该笔出资所产生的利息损失也属于股东等职责人的赔偿范围。3、不实出资股东对公司负债人的补充清偿职责

注册资本制度所追求的最终目标是保护负债人自身利益，维护交易安全，负债人根据公司注册资本与其发生交易，其期待自身利益是全部债权的实行，但不实出资的欺诈犯罪行为可能会侵害债权的自身利益，致使其自身利益无法实行，因而让存在欺诈犯罪行为的股东分担补充清偿职责能更好的维护负债人的自身利益。

《公司法》解释三第十三条第二款明确规定，公司负债人请求未履行职责或是未全面履行职责出资权利的股东在未出资本息范围内对公司负债不能清偿的部分分担补充赔偿职责的，人民法院应予支持；第三款进一步明确规定负债人可以要求主办人分担连带职责。但股东的纰漏出资职责并不是无限制的分担，当未履行职责或是未全面履行职责出资权利的股东已经分担了补充清偿职责后，其他负债人提出相同请求的，人民法院不予支持。

（二）抽逃出资的刑事职责

股东的财产所有权或是使用权作为股份转移给公司以后就属于公司的财产，股东通过各种途径抽逃资金对公司来说是一种侵权犯罪行为，既侵害公司的自身利益又侵害负债人的自身利益。

《公司法》明确明确规定公司注册成立后股东不得抽回资金。但对于抽逃出资的犯罪行为只明确规定了行政职责和刑事职责，却没有明确规定抽逃出资股东的刑事职责，《公司法》解释三弥补了这一缺憾。

首先，明确规定公司或是其他股东可以对抽逃出资的股东提起诉讼，要求其返还出资本息；

其次，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或是实际控制人对此分担连带职责；

第三，公司负债人可以请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司负债不能清偿的部分分担补充赔偿职责；

第四，负债人可以请求协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或是实际控制人对此分担连带职责；

第五，抽逃出资的股东已经分担了补充赔偿职责以后，其他负债人提出相同请求的，人民法院不予支持。”

第六，对于现实中普遍存在的第三人代垫资金协助出资人设立公司，等申请文件或是公司成立后将资金抽回偿还给第三人的犯罪行为做出了明确明确规定，即出资人抽回资金后不能补足出资的，有关权利人可以请求代垫资金的第三人与出资人连带分担相应职责。

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