执转破追债大攻略之一_依法追究股东出资责任

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征稿作者：蒋阳兵辩护律师，德衡辩护律师集团合伙人，咨询电话：。中山大学法学，具有独立常务董事资格，本所宣告破产管理工作人团队负责人。曾在广东省某中级高等法院从事公开审判工作，历任公开审判员、副庭长、自诉委员会委员等职务。熟悉公开审判继续执行和自诉工作流程和技巧。

执转破讨债大全攻略系列产品该文总序：执转破，即高等法院在强制继续执行过程中发现举报人民营企业具备宣告破产原因，经任一强制继续执行提出申请人或举报人民营企业一致同意，将举报人民营企业传唤进行宣告破产审核。根据《最高人民检察院关于适用《中华人民共和国政府民事诉讼法》的解释》第五百一十三条明确规定：“在继续执行中，做为举报人的民营企业法人符合民营企业宣告物权法第二条第一款明确规定情况的，继续执行高等法院经提出申请继续执行人众所周知或是举报人一致同意，应裁定中止对该举报人的继续执行，将继续执行刑事案件有关材料传唤举报人住所地人民检察院。”《最高人民检察院关于继续执行刑事案件传唤宣告破产审核若干问题的指导意见》更是对以民营企业做为被继续执行人的继续执行无法刑事案件转宣告破产流程提供了更详细的操作指引。对以民营企业做为举报人的继续执行无法刑事案件，转宣告破产流程可做为同时实现债务人的另一不错选择。实际上，在某些情况下，宣告破产流程亦是债务人同时实现债务人的良好途径。如对一些独享特殊证照的借款人（如独享专属经营权、有特殊证照或品牌等无形资产价值较大的民营企业），债务人提出申请其宣告破产，借款人的股东为了保留民营企业主体，很可能会主动的向债务人清偿。一些因被继续执行物权属瑕疵或难以增值处置韦泽诺任他的继续执行刑事案件，通过宣告破产流程对借款人财产的清理、增值，较快的清偿。同时在宣告破产流程中可追责股东、常务董事、法定代表人、高管等有关人员的职责同时实现债务人。执转破讨债大全攻略众所周知：追责其股东出资职责本系列产品该文众所周知为如何在宣告破产流程中追责股东的出资职责。追责股东出资职责又可分为两种情况。一种是股东不予出资，另一种是股东出资后又抽逃出资。（一）股东不予出资的处理实施注册资本所夺制以来，股东不予实收出资的情况极为普遍。我国《公司法》第二十七条明确规定：“股东应按期本息交纳公司会章中明确规定的各自所所夺的出资额；股东以货币出资的，应将货币出资本息存入非常有限职责公司在银行开设的帐户。”《公司法司法解释（三）》第十八条明确明确规定：“非常有限职责公司的股东未履行职责或是未全面履行职责出资权利即受让股份，借款人为此知道或是应知道，公司允诺该股东履行职责出资权利、借款人为此分担连带职责的，人民检察院应予以全力支持；公司债务人依照本明确规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时允诺前述借款人为此分担连带职责的，人民检察院应予以全力支持。借款人根据前款明确规定分担职责后，向该未履行职责或是未全面履行职责出资权利的股东追偿的，人民检察院应予以全力支持。但是，当事人另有签订合同的除外。”《中华人民共和国政府民营企业宣告物权法》第九条明确规定：“人民检察院受理宣告破产提出申请后，借款人的出资人尚未完全履行职责出资权利的，管理工作人应要求该出资人交纳所所夺的出资，而不受出资期限的限制。”根据上述法律明确规定，未按公司会章本息交纳出资的股东即使对内受让所有股份，仍无法减免出资失实的职责。如（2010）沪一中民四（商）终字第2036号刘某某与甲公司股东出资纷争案中，鉴于股东的出资权利系法律所明确规定的股东基本权利，刘某某的行为违反了公司会章的签订合同和公司法的明确规定，故其应向甲公司履行职责有关的出资权利。原审刘某某虽已对内受让了其全部股份，但其出资失实的职责不应随着股份的受让而减免，故原审刘某某应依法向被原审甲公司补足出资。有关的案例还有如肇庆生机烟厂非常有限公司与鹰连投资非常有限公司追收股东出资纷争（2014）粤联邦最高法院民二破终字第103号案，肇庆生机烟厂非常有限公司在宣告破产流程中起诉出资人鹰连投资非常有限公司履行职责出资权利，高等法院以出资人鹰连投资非常有限公司未出资到为由，判决出资人补缴出资款。（二）股东抽逃出资的处理笔者担任管理工作人的宣告破产刑事案件中，对原先注册资本实收制时期成立的公司，大部分在成立公司时股东有将相应的注册资本转入公司账户，并有会计师事务所出具的提出申请文件报告。然而，有提出申请文件报告并不意味着股东就履行职责了出资权利。在宣告破产流程中通过查询银行流水，常会发现股东将出资转入对公帐户出具凭证后不久即无正当事由全额转出，甚至将对公帐户予以注销。为此情况，股东抽逃出资极为明显。《公司法》第九条明确规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资。”，第九十一条明确规定：“发起人、认股人交纳股款或是交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或是创立大会决议不设立公司的情况外，不得抽回其股本。”《公司法司法解释（三）》第十二条明确规定：“公司成立后，公司、股东或是公司债务人以有关股东的行为符合下列情况众所周知且损害公司权益为由，允诺认定该股东抽逃出资的，人民检察院应予以全力支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债务人债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定流程将出资抽回的行为。”第十四条：“股东抽逃出资，公司或是其他股东允诺其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、常务董事、高级管理工作人员或者实际控制人为此分担连带职责的，人民检察院应予以全力支持。公司债务人允诺抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务无法清偿的部分分担补充赔偿职责、协助抽逃出资的其他股东、常务董事、高级管理工作人员或是实际控制人为此分担连带职责的，人民检察院应予以全力支持；抽逃出资的股东已经分担上述职责，其他债务人提出相同允诺的，人民检察院不予全力支持。”如在最高人民检察院审理的五洲证券非常有限公司与成都前锋电子股份非常有限公司交纳出资纷争（2014）民二终字第22号刑事案件中，五洲证券非常有限公司在宣告破产流程中起诉股东成都前锋电子股份非常有限公司将注册资金转入五洲证券非常有限公司帐户骗取会计师事务所出具提出申请文件报告后即全额转出资金，被高等法院认定为抽逃出资，判决补缴出资。对《宣告物权法》第九条，债务人进入宣告破产流程后，股东的出资权利加速到期，并不受出资期限的限制，对那些所夺出资未到期、分期交纳出资的股东来说，该条明确规定虽对其股东权利进行了限制，但在平衡宣告破产流程中保护债务人利益与公司法中发起人股东出资期限利益的权利冲突上，充分体现出立法目的追求的实质公平价值。《宣告物权法》第二十五条和《最高人民检察院关于适用〈中华人民共和国政府民营企业宣告物权法〉若干问题的明确规定（二）》第二十条直接赋予管理工作人代表民营企业参加诉讼、仲裁的权利，为管理工作人依法履行职责职责、积极追回宣告破产财产、追责出资瑕疵股东的职责提供了依据和途径。下回分解：

通过追责其股东出资职责是执转破流程后债务人讨债的第一大全攻略，除此之外债权人还能向何人讨债？如何讨债？请看下回分解。

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