李建伟_授权资本发行制与认缴制的融合——公司资本制度的变革及公司法修订选择_前沿

中国Thiaucourt谭地

责任编辑概要自李建伟：《许可资本发售制与认缴制的结合——公司资本管理制度的革新及公司法修改优先选择》，载《现代政治学》2021年第6期。【Tessy】李建伟，中国人民大学Thiaucourt中国经济法律系副教授，中国Thiaucourt谭地许可学者。概要共3675字，阅读时间约9分钟。

近些年，随著资本市场的飞速发展以及密切相关的公司由及、会计、公司治理、信泰注册登记等管理制度的持续革新，公司资本管理制度的新一波体制改革一直处于筹划之中。资本管理制度是同时实现公司由及机能的此基础准则，横贯于公司成立与营运的各个环节，素为公司法的核心管理制度群之一，所以公司资本革新迪耶县，无疑是新一波公司法修改的重大亮点。对此，中国人民大学Thiaucourt中国经济法律系李建伟副教授在《许可资本发售制与认缴制的结合——公司资本管理制度的革新及公司法修改优先选择》该文中，围绕公司资本管理制度体制改革展开阐释，为公司营运提供相应的资本管理制度准则，以协作发挥减少营运生产成本、提高资本运行效率、促进公司聚润机能同时实现的商业价值效应。

一、

公司资本管理制度革新之态势与经营理念再讨论

（一）公司资本管理制度革新的市场趋势

从别国公司法近年来的革新趋势看，除去准则设计的理性化性、苛刻性，减少公司资金筹措、资本运用、资本分配的管理制度生产成本，满足信泰主体的市场化改革需求，澄清投资者的管理制度愤慨与合理期待，同时实现公司融资的INS13ZD、稳定性，是主要资本主义体修法的追求目标，也是应对全球资本竞争的适应能力革新的修法要求。

（二）从资本信用风险到金融资产信用风险的再思索

资本信用风险意在使公司在成立和营运期间继续保持的注册资本额度，金融资产信用风险则强调公司所拥有的真实金融资产才是公司的信用风险此基础。一般认为，原则上资本密序资本信用风险为此基础经营理念，惟有实缴制中注册资本才反映公司成立Hathras的金融资产状况。Auzon的一个逻辑反例是，随著公司的经营，公司对外担责的此基础即便并非资本而要金融资产，债务人事实上更关心公司的实际金融资产。然而，放弃对资本信用风险的倚赖为丛藓科扭口藓，资本信用风险的存在是一类历史事实，亦是一类商业价值所在。因此，公司资本管理制度的体制改革路径，并非彻底摆脱原则上资本制背后的资本信用风险经营理念，而要谋求由过于倚赖、盲从资本信用风险到践行起金融资产信用风险经营理念并同时实现其系统化的准则转向。

二、

《公司法》修改的路径优先选择：资本管理制度的类型之辨

（一）资本制度的利益冲突与商业价值优先选择

资本管理制度的设计中涉及诸多利益冲突，其中最为核心的是股东与债务人之间的利益冲突。依债务人利益优先的逻辑，股东掌握公司经营控制权且享受有限责任的庇护，致使债务人被动承受公司营运风险，因此法律需要通过苛刻的资本规制措施强行介入其中以保障债务人的利益，由此形成的资本准则被称为原则上资本制。依股东利益优先的逻辑，股东作为公司金融资产的剩余索取者、权力的剩余控制者，最有动力改善公司经营从而同时实现公司金融资产最大化，故而法律通过完善对投资者的保护机制来保护股东的利益，由此形成的资本准则被称为许可资本制。

随著原则上资本制与许可资本制后来的相互借鉴与移植，遂又衍生出介于二者之间的新管理制度类型：一是以许可资本制为此基础并接纳了原则上资本制保护债务人经营理念的折中许可资本制；二是以原则上资本制为此基础并吸收了许可资本制筹资稳定性设计方案的许可资本制。

（二）四种资本管理制度的规范群比较 

（三）资本管理制度体制改革的路径优先选择

比较别国法经验，不同的管理制度设计差异根源于资本信用风险与金融资产信用风险的经营理念之别，并由此导致了管制宽严度的差异，集中体现在资本发售管理制度与公司分配管理制度。我国公司资本管理制度的体制改革应当在出资管理制度与分配管理制度两条主线上同时推进，并同时实现由资本信用风险向金融资产信用风险基本依托的经营理念转变。在具体准则设计上应当平衡公司股东与债务人等多方利益并做出合理的商业价值优先选择，同时立足于市场主体的管理制度需求，对不同类型公司采有针对性的资本管理制度体制改革方案。例如，关于中小型封闭公司的设计，其融资及分配等事项的决定权交由股东会决定而非依“董事会中心主义”的治理结构来配置公司权力似乎更为妥当。

三、

公司资本管理制度类型优先选择之基：资本发售管理制度

（一）资本发售准则合理性的评估

在我国现行原则上资本制中，对于债务人的保护倾向性极为明显。相较而言，英美法上许可资本制的发售准则更契合公司的运营需求。因为发售权一般由章程赋予董事会，由其依具营运中的实际需要随时决定，无须另行经过股东大会。如此，不仅减少公司成立生产成本，也使得公司增发股份更便捷。因此，许可资本发售准则具有一定合理性。

至于是否有必要引入许可资本发售准则，实际上，采完全认缴制后，一次发售要求对中小型封闭公司融资而言几乎不构成障碍，一次发售造成的障碍主要在实缴制之下。然而，完全认缴制从公司筹资角度而言尚存两方面的障碍：其一，一次发售且全部募足对其成立提出了严峻的考验；其二，增资阶段需要召开股东大会议决，程序繁琐。解决此两障碍的最佳方式就是引入许可资本发售准则并赋予董事会股份发售权。

引入许可资本发售制，尚需现行公司资本准则的一系列配套更新。例如，可发售的资本总额以及成立时已发售资本。同时，如继续采认缴制，需将“认缴资本”与“实缴资本”作为发售资本的下位概念，以此清晰地公示出股东承诺出资额的履行实况。需要明确的是，中小型的封闭公司可以保留现行的资本发售准则，无须引入许可资本发售准则；对于大型的封闭公司，得赋予其根据自身营运需要而对原则上资本制中的认缴制和章程许可资本机制的优先选择权；对于大型公开公司，采许可资本制。

（二）出资形式的配套性体制改革

股东出资具备经营机能与担保机能。在资本信用风险经营理念的支持之下需要严格管制出资形式确保出资真实、充足，但这也使得公司被迫承受着高昂生产成本，抑制了其创造财富的机能。公司法限制出资形式的目的主要是为了规避作价难题，但并未考虑投资者的多样化投资需求。所以，公司资本管理制度体制改革的路径，应以资本的经营机能为资本管理制度准则建构的核心，推动出资形式的多元化发展，原则上“取消公司出资形式的要求，只要股东同意，任何具有经营商业价值的东西都可以用来出资。”当然，即便以金融资产信用风险作为准则建构的真正此基础，资本的担保机能亦不能完全忽视。在采取更便利的融资、出资管理制度的同时，应将股东约定的出资形式、估价及对应的持股比例、出资履行情况对外公开，以保障交易相对人的利益。

四、

利益冲突与协调下的管理制度结合：资本管理制度新准则设计

（一）股东保护的规范群建构

第一，引入许可资本发售准则，要考虑新旧股东的利益冲突，关注许可资本发售中的股东保护问题。在授予董事会发售新股权的同时，建立相适应的约束机制。首先，对许可发售进行限制。然而此种限制手段应有利于董事决策权的同时实现，以推动公司治理。其次，弱化股东的原则上优先认购权，大型公开公司实在不宜预设原则上优先权。最后，设置控制权转移的警戒机制。一旦新股发售将导致公司控制权变动，偏离了该管理制度的机能和目标，应以是否导致公司控制权移转为标准作为许可资本发售的控制边界，并以股东大会决议作为阻却机制。

第二，完善利润分配管理制度中的股东利益考量。英美法的“清偿能力”测试标准，仅要求公司总金融资产大于总负债，且净金融资产足以清偿公司债务和维持公司日常经营需要，即使不弥补以前年度亏损也可分配利润。相较“无盈不分”标准，“清偿能力”测试标准更具实践商业价值，也更加关注公司实际的金融资产信用风险，能够为债务人提供切实的利益保护。

（二）债务人保护的规范群设计

第一，许可资本发售准则同认缴制的并存完全可行，但需通过完善加速到期管理制度来弥补认缴制本身的缺陷。在董事会决定的发售许可资本阶段应采实缴制，原因是许可资本发售本身就是董事会基于公司的融资需求作出的商业判断，如采认缴制不仅叠床架屋，且将与许可资本发售的目标背道而驰。

第二，要完善公司分配中的债务人保护管理制度。逻辑上公司向股东分配必然危及债务人的利益。上述公司分配标准包括大陆法的“资本维持”模式、英美法的“清偿能力”模式，机能均在于为公司金融资产的流出设定底线。我国公司法如在分配准则设计上转采“清偿能力”标准，尚需结合公司财务、会计等相关规范予以细化。

第三，辅以强制信息公示管理制度。资本信用风险向金融资产信用风险转化落地的关键环节，是企业信息公示。完善的公示管理制度能从根本上解决公司与债务人之间的信息不对称问题。尤其引入许可资本之后，应将包括出资形式在内的公司资本构成予以公示，防止非货币出资过高估价而引发对债权人的误导。

五、

结论

资本管理制度的重心在资本发售与公司分配两个环节，准则设计基于其调整的核心利益冲突不同而有所不同，前者的体制改革着力点是为股份公司引入许可资本发售准则，兼以确立董事会发售权的制约机制，用以平衡股东与公司间的利益冲突，同时辅以适应能力的认缴制来协调股东与债务人的利益冲突；在后者，可尝试通过引入“清偿能力”测试标准来解决公司资金使用稳定性与债务人保护之间的张力。

推荐阅读

1. 丁勇：认缴制后公司法资本准则的革新 | 最前沿2. 彭真明：资本认缴制中，股东出资责任该如何解读？| 最前沿3. 张磊：认缴制中股东出资加速到期——股东的“锅”还是债务人的“祸”？丨最前沿4. 李建伟：决议行为特殊效力准则的民法解释 | 最前沿5. 李建伟：法源意义上的习惯与习惯法合一论——以信泰习惯与信泰习惯法为视角的研究 | 最前沿6. 李建伟：关联公司法人人格否认的实证研究 | 最前沿文字编辑：林伟图文编辑：刘宇婷