非破产语境下，出资未届实缴期限的股东，如何追加其为被执行人？

原副标题：非宣告破产情境下，出资未届实缴时限的股东，怎样新增此为举报人？

非宣告破产情境下，出资未届实缴时限的股东，怎样新增此为举报人？

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一般来说，当公司做为负债人无法偿还即将到期负债时，负债人严禁马晓光追责股东的职责，原因是公司的分立法人资格和股东的有限职责。然而在注册资本认缴制中股东因独享交纳出资的时限自身利益而拒不交纳出资的情况比比皆是，以致负债人的自身利益非经宣告破产流程将难以避免，此类困局在股东认缴出资时限畸长的情况下更加注重。

上述困局通过对股东出资权利的快速即将到期将得到解决，但是旧有法律条文未对非宣告破产情况下股东出资权利快速即将到期展开明确规定，责任编辑将深入研究非宣告破产情境下出资权利快速即将到期的私法依照。

”

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出资权利倘或公司步入宣告破产流程时股东的职责

旧有法律条文明确规定在股东出资权利已倘或公司步入宣告破产流程等情况下股东应按其认缴的出资额履行职责权利，但对非宣告破产情境下出资权利快速即将到期并无明确规定。虽然该困局在2005年之前即已存有，但在2013年导入注册登记资本认缴后后越发突显，虽然《全国高等法院涉外公开审判工作会议纪要》（以下简称《九民会议纪要》）为此展开了澄清，但公法中的困局仍然存有。

1. 股东即将到期未缴出资的应付公司负债分担补足职责

最高人民检察院关于适用于《中华人民共和国政府公司法若干个问题的规定（三）》第13条第三款：

“公司负债人允诺未履行职责或者未全面性履行职责出资权利的股东在未出资本金范围内对公司负债无法偿还的部分分担补足索赔职责的，人民检察院应予以支持。”

对股东出资纰漏的情况下要求其对公司无法偿还的负债分担补足职责应表示同意，其方法论是股东做为公司的负债人，当负债人对公司提倡债务人未果时可以求偿行使职权公司对股东的即将到期债务人。

2. 宣告破产情况下出资权利应快速即将到期

《企业宣告破产法》第35条：

“人民检察院受理宣告破产申请后，负债人的出资人尚未完全履行职责出资权利的，管理人应当要求该出资人交纳所认缴的出资，而不受出资时限的限制。”

该条文是对宣告破产情境下股东出资权利快速即将到期的规定，然而启动宣告破产流程成本大且后果严重而不宜、实际上也较少被采用。

《九民会议纪要》第6条将“公司做为举报人的案件，人民检察院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备宣告破产原因，但不申请宣告破产的”情况纳入可快速即将到期的范畴，该情况实际上也属于宣告破产情境下的快速即将到期。其中关于“宣告破产原因”的认定遵循以下标准：

首先，公司无法偿还即将到期负债，并且资产不足以偿还全部负债或者明显缺乏偿还能力；

其次，“无法偿还即将到期负债”应满足债务人负债关系依法成立、负债履行职责时限已经届满、公司未完全偿还负债三个条件；

最后，公司的资产负债表或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，应当认定公司“资产不足以偿还全部负债”，除非公司有相反证据足以证明其资产能够偿付全部负债。

“明显缺乏偿还能力”指因资金严重不足或者财产无法变现等原因，无法偿还负债；法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法偿还负债；经人民检察院强制执行,无法偿还负债；长期亏损且经营扭亏困难，无法偿还负债；导致公司丧失偿还能力的其他情况。

3. 出资倘后公司故意延长该时限

《九民会议纪要》第6条规定的另一种可快速即将到期的情况为 “在公司负债产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资时限的”，该情况可以通过合同法展开解释， 即公司做为负债人放弃即将到期债务人的，负债人可以行使职权撤销权。因此，在出资权利已倘但公司通过决议延长出资时限的，在公司无法偿还负债时，该延长的出资时限无法对抗负债人。

笔者认为，由于公法中不乏一些出资时限畸长的公司，甚至有出资时限长达100年的真实案例，公司法的立法宗旨本有维持意思自治、投资人自身利益和负债人自身利益保护的平衡之意，但出资时限的完全意思自治及时限畸长的情况将使上述目的实际落空。

虽然旧有法认可了宣告破产情况下出资权利快速即将到期的可行性，但公法中在高等法院处理负债人提出的宣告破产申请时，仍存有以负债人的注册登记资本远高于负债为由不予支持宣告破产，仅具备宣告破产原因的公法中则更难得到支持。

因此，《九民会议纪要》的出台未能解决这一困局，对股东关于出资时限的完全意思自治展开限制存有必要性，以防其滥用认缴制等公司资本制度侵害负债人自身利益和扰乱市场秩序，这并非对“契约严守”的背离，而是对契约诚信的践行。

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非宣告破产情境下出资权利快速即将到期的争论

关于股东出资权利能否快速即将到期的争论公法存有不同的观点：

1. 否定说——未届出资时限的股东独享时限自身利益

山东省的高等法院认为股东应独享出资的绝对时限自身利益，认为“公司章程规定股东分期交纳出资的，出资时限届满前，公司或公司负债人向该股东提倡权利的，人民检察院不予支持”。

在杰络企业管理（上海）有限公司、黎士俊、王靖飞、刘兰波与四川多多生态农业有限公司服务合同纠纷案中高等法院也持此类观点。认为股东独享绝对的时限自身利益而不必分担出资权利快速即将到期职责的原因如下：

第一，缺乏明确的法律条文规定及严格解释现有法律条文。根据旧有法律条文，股东对公司负债分担补足职责的前提仅限于出资纰漏的情况，负债人应尊重股东之间关于出资时限的约定，未经明确规定任何人无权剥夺股东的时限自身利益。结合前述可知对宣告破产及宣告破产原因的认定公法中也并不容易；

第二，公示主义及风险自担。股东之间关于出资的约定虽为内部协议，但出资金额及日期等已在工商部门对外公示，根据商事外观主义原则，经公示的事项已具有涉他效力，负债人在交易前应尽到合理的注意权利，否则应自担风险。这一观点在姜国超与吴从金申请执行人执行异议之诉案，广州市乐天文化活动策划服务有限公司、徐明丽股东损害公司负债人自身利益职责纠纷案，王守庆赵钦泰股东损害公司负债人自身利益职责纠纷案等裁判中被采纳。

第三，股东出资权利的提前履行职责将会导致对债务人的个别偿还从而可能损害其他负债人的自身利益，有违债务人平等原则；

第四，存有救济途径。一是撤销权。若债务人发生后，公司与股东约定延长出资时限，公司可被认定为恶意延长到期债务人，负债人据此可提倡行使职权撤销权； 二是公司法人人格否认。当公司的资本构成中存有较大比例且较长交纳时限的出资，而公司又明显欠缺在市场展开交易的资本，表明股东在利用公司的分立法人资格规避风险并欠缺交易的诚意。

笔者认为，法律条文的不周延性导致适用于中必然存有一些争议之处，在法条并无针对某一具体情况的规定时应参照类似的规定以及运用私法展开深入研究，而无法苛求法律条文规范面面俱到。

2. 肯定说——股东出资权利快速即将到期具有合理依照

在非宣告破产情境下要求股东出资权利快速即将到期不宜片面的解读为剥夺其时限自身利益或以致债务人不平等受偿等，而是股东分担有限职责的应有之意，除前述肯定说中的论述外，还有如下正当性依照。

首先，遵循权利与权利对等的基本方法论。根据《公司法》第13条第三款“有限职责公司的股东以其认缴的出资额为限对公司分担职责；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司分担职责”，据此股东对外分担职责的限度为“认缴”的出资额，而未区分是否实缴。

权利与权利对等是最基本的法律条文方法论，股东在按认缴出资额享受各项股东权利的同时也应分担对应的权利，否则公司分立的法人资格、注册登记资本认缴制以及股东有限职责原则等都将沦为股东转嫁经营风险的工具。

其次，内部约定不具有涉他效力。虽然公司内部出资事项已展开对外公示，但公示并无法产生对外部第三人的拘束力；

再次，具有救济成本低、损害小之优势。若负债人必须经过宣告破产流程才能强制股东出资权利快速即将到期以偿还负债，则无异于强迫负债人在公司出现负债危机时将一个存续中的公司推向毁灭。如同强制司法解散被高等法院审慎适用于一样，宣告破产流程也应尽量避免使用，宣告破产和司法解散都会使一个公司彻底毁灭，属于终极的救济措施；

最后，资本担保职责论。公司的注册登记资本做为其展开商事活动的信用担保，交易对方将注册登记资本的高低视为其判断公司实力的一个维度，股东对注册登记资本也发挥着担保的效能，股东的出资权利仅为暂缓交纳而非永久免除。在公司缺乏与登记的注册登记资本匹配的资产时，基于公司资本维持原则股东有权利保证公司的实际运营资本不过分低于注册登记资本。

结语

在股东对外无法偿还即将到期负债时要求股东出资权利快速即将到期符合权利权利相一致的理念和公司资本维持原则，同时有利于节约成本和保持市场稳定。

文章来源：“新则 ”

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