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PE的噩梦!当股权增资碰到目标公司破产,投资人会有多惨_撤资无望,止损失败!唯有修改增资协议!【金融裁判规则266】

作者： admin 发布日期： 2022-12-29

金讼圈编者按

一、该案一起无休止的股份注资遭遇最终目标公司宣告破产的引发的经典系列产品民事诉讼事例。高折价股权投资的最终目标公司可能要宣告破产？对于股份注资人来说，简直就是恶梦的开始！而这恶梦便是该案系列产品民事诉讼事例暗含的重要裁判员准则所决定的，详细情况参见金讼圈剖析的裁判员方法论链，尤其是可怕的第五条。

二、诉为HK500，以讼止讼；败诉乃败诉之母。该案股份注资单价9个多亿元，已经投了5个亿，发现最终目标公司不好意思，想止盈，结果还是被再索1.3多万，经验教训不可谓不大呀！做为专业的PE股份投资人，利害经验要总结，解决TNUMBERV12V4要有，参见variations金讼圈提示。

事例检索

最高人民检察院于2015年09月21日作出的（2015）执复字第17号裁定书书。

裁判员要义

宣告破产管理工作人有权明确要求注册资本金出资严重不足的股东竭尽全力开户认缴出资，列入宣告破产民营企业个人财产。

裁判员方法论链

一、宣告破产管理工作人做为全面接手宣告破产民营企业、对宣告破产个人财产进行成交价、凤鸣村、行政处分和分配的原则上机构，其职能意在公平、不合法保护宣告破产民营企业的基本权利、保障宣告破产民营企业债务人的基本权利，而便是基于这一职能，其有权明确要求出资严重不足的股东竭尽全力开户认缴出资，列入宣告破产民营企业个人财产，从而实现宣告破产托管之最终目的。

二、最终目标公司虽然是民事诉讼案件第二人，但施行裁决确定了注资乔尔纳最终目标公司承担补回出资权利，最终目标公司根据施行裁决享有实体基本权利。

三、第二人因伤民事诉讼的行为并不表示其当然舍弃了执行阶段的基本权利，更不意味着其舍弃了行使职权履行职能物权的基本权利。

四、最终目标公司为注资人办理的股份变更登记，即便注资协定中止或中止履行职能，仍应负向最终目标公司开户注册资本严重不足权利，且有权明确要求最终目标公司退还已经视同资本资本资产部分的折价股权投资款。

普伊隆及原告

申请复议人（申请执行人）：青海XY有限公司宣告破产管理工作人

被执行人：浙江XH集团股份有限公司（股份注资股权创业者）

青海XY有限公司（以下简称青海XY）宣告破产管理工作人不服浙江省高级人民法院（以下简称浙江高院）（2015）浙执异字第1号执行裁定，向本院申请复议。

案情经过

青海XY原注册资本为人民币54806万元，股东为浙江玻璃、董利华、冯彩珍，各持股92.737％、6.537％和0.726％。

2007年6月21日，XH集团与浙江玻璃、董利华、冯彩珍签订《关于青海XY有限公司注资扩股协定书》（以下简称《注资协定》），约定XH集团单方面注资青海XY，以现金90460万元认购青海XY注资后的35％股份，其中29510.77万元投入注册资本，折价部分60949.23万元计入青海XY的资本资本资产金。注资完成后，青海XY注册资本将增加至84316.77万元，股东及持股比例将变更为浙江玻璃60.279％、XH集团35％、董利华4.249％、冯彩珍0.472％。该协定对出资方式及出资期限、公司治理、违约责任等内容均作了具体约定。协定签订后，XH集团按约向青海XY分批出资了人民币合计5亿元，按照约定比例，其中投入注册资本.2元，计入资本资本资产金.79元，尚余40460万元未投入。而后，青海XY变更工商登记注册资本为84316.77万元（经审验，截至2008年8月28日止，青海XY变更后的累计注册资本84316.77万元，实收资本71117.5023万元），XH集团依约持有35％股份，并办理了股东名册的变更记载和相关工商变更登记手续。

2009年5月26日，XH集团以因浙江玻璃等对青海XY的控制，XH集团未能享受到《注资协定》及公司章程规定的知情权、决策权、参与管理工作权、财务监督权等股东基本权利为由，向浙江高院提起民事诉讼，请求中止继续履行职能出资40460万元的权利，并明确要求浙江玻璃向其支付违约金15000万元，董利华、冯彩珍承担连带责任。审理中，浙江玻璃提起反诉，请求判令XH集团向青海XY出资40460万元，并向浙江玻璃支付违约金15000万元。青海XY做为本诉和反诉案件第二人，经法院传唤，无正当理由拒不到庭参加民事诉讼。2010年6月4日，浙江高院作出（2009）浙商初字第1号民事裁决，判令：一、XH集团于裁决施行后十日内将该案《注资协定》第一条第1.2款第（7）项下40460万元出资权利中的.8元交付青海XY，投入青海XY注册资本。《注资协定》第一条第1.2款第（7）项下其余权利中止履行职能；二、浙江玻璃于裁决施行后十日内向XH集团支付违约金人民币15000万元；三、驳回XH集团其他民事诉讼请求；四、驳回浙江玻璃其他反诉请求。2010年12月6日，最高人民检察院作出（2010）民二终字第101号民事裁决，维持了一审裁决。

2010年9月26日，XH集团向浙江玻璃、董利华、冯彩珍寄送了中止《注资协定》的通知。并于同年11月22日向浙江高院起诉，请求法院判令浙江玻璃、董利华、冯彩珍退还XH集团出资款中的资本资本资产金.79元，青海XY承担连带退还责任。浙江高院依照浙高法（2010）284号《关于对以浙江玻璃股份有限公司、光宇集团有限公司及其关联民营企业为被告或者被执行人的案件实行集中审理和执行的通知》，将该案转绍兴市中级人民法院（以下简称绍兴中院）审理。2011年5月12日，绍兴中院作出（2010）浙绍商初字第95号民事裁决。浙江玻璃不服，向浙江高院提起上诉。2011年12月16日，浙江高院作出（2011）浙商终字第36号民事裁决，认定：由于浙江玻璃的违约行为致使XH集团不能实现《注资协定》目的，XH集团有权中止合同，《注资协定》已实际中止。但XH集团投入青海XY的.79元资本资本资产金已成为青海XY的公司资产，依据公司法资本维持原则和《注资协定》的约定，XH集团不得向浙江玻璃、董利华、冯彩珍和青海XY主张退还该资本资本资产金。遂裁决：一、撤销绍兴中院作出的（2010）浙绍商初字第95号民事裁决；二、驳回XH集团的民事诉讼请求。而后，XH集团不服上述裁决，向最高人民检察院申请再审。最高人民检察院作出（2013）民申字第326号裁定书，认定：在注资协定履行职能过程中，因浙江玻璃的根本违约行为，XH集团采用通知方式中止了该合同，但《注资协定》的性质决定XH集团所诉的资本资本资产金.79元不能予以退还，遂驳回了XH集团的再审申请。

2012年11月22日，因XH集团未履行职能施行裁决所确定的权利，青海XY向XH集团发出明确要求其履行职能施行裁决的函，XH集团于2012年12月5日复函青海XY。

2014年8月15日，海西州发展股权投资有限责任公司向海西蒙古族藏族自治州中级人民法院（以下简称海西中院）申请对青海XY进行宣告破产托管，海西中院于2014年8月29日受理

2014年10月5日，青海XY宣告破产管理工作人书面通知XH集团明确要求其开户尚未到位的款项，并于11月20日向浙江高院邮寄递交了强制执行申请。浙江高院于2014年12月4日立案受理，并于12月8日、12月22日向被执行人XH集团发出执行通知书，明确要求其在十日内向青海XY交付人民币.8元及迟延履行职能期间债务利息.03元。

2014年12月29日，被执行人XH集团向浙江高院提出执行异议，请求驳回青海XY宣告破产管理工作人对该案的执行申请，中止对XH集团的执行程序。浙江高院作出（2015）浙执异字第1号执行裁定，驳回了青海XY宣告破产管理工作人的执行申请。青海XY宣告破产管理工作人不服上述异议裁定，向最高人民检察院申请复议，请求撤销（2015）浙执异字第1号执行裁定，责令浙江高院对该执行案件立即执行。

2015年09月21日，最高人民检察院作出（2015）执复字第17号裁定书书，裁定：撤销浙江省高级人民法院（2015）浙执异字第1号执行裁定。

一审请求

请求驳回青海XY宣告破产管理工作人对该案的执行申请

裁判员结果

浙江高院作出（2015）浙执异字第1号执行裁定书，裁定：驳回了青海XY宣告破产管理工作人的执行申请。最高人民检察院作出（2015）执复字第17号裁定书书，裁定：撤销浙江省高级人民法院（2015）浙执异字第1号执行裁定。

法院观点

首先，该案中，青海XY虽然不是《注资协定》的缔约主体，但该协定明确约定了由XH集团向青海XY出资的相关权利。因XH集团未依约足额缴纳出资，青海XY是该案第二人，施行裁决确定了XH集团向青海XY承担补回出资权利，青海XY根据施行裁决享有实体基本权利。根据《最高人民检察院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条的规定：“人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经施行；（2）申请执行人是施行法律文书确定的基本权利人或其继承人、基本权利承受人……；”该案中，青海XY是施行裁决已经明确判定的基本权利人，其符合上述规定中申请执行人的条件。青海XY虽然没有参加民事诉讼，舍弃了民事诉讼阶段的基本权利，但民事诉讼程序与执行程序是相对独立的程序，其因伤民事诉讼的行为并不表示其当然舍弃了执行阶段的基本权利，更不意味着其舍弃了行使职权履行职能物权的基本权利。浙江高院认为法律未赋予第二人申请执行的基本权利，并认为青海XY未到庭参加民事诉讼即不得享有申请执行基本权利，缺乏法律依据。

第二，根据《中华人民共和国民营企业宣告破产法》第二十五条的规定：“管理工作人履行职能下列职责：……（六）管理工作和行政处分债务人的个人财产；（七）代表债务人参加民事诉讼、仲裁或者其他法律程序；……”债务人宣告破产后，其包括民事诉讼、申请执行等在内的基本权利权利应由其宣告破产管理工作人代为行使职权。该法第二十五条规定：“人民法院受理宣告破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行职能出资权利的，管理工作人应当明确要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”宣告破产管理工作人做为全面接手宣告破产民营企业、对宣告破产个人财产进行成交价、凤鸣村、行政处分和分配的原则上机构，其职能意在公平、不合法保护宣告破产民营企业的基本权利、保障宣告破产民营企业债务人的基本权利，而便是基于这一职能，其有权明确要求出资严重不足的股东竭尽全力开户认缴出资，列入宣告破产民营企业个人财产，从而实现宣告破产托管之最终目的。该案中，青海XY宣告破产管理工作人即代表青海XY行使职权基本权利承担权利，其有权向人民法院申请强制执行，明确要求XH集团根据施行裁决履行职能补回出资的权利。

此外，做为该案执行依据的施行裁决明确认定了讼争案件属于注资纠纷与股东权益纠纷的竞合，浙江玻璃对XH集团提起的民事诉讼并不符合《公司法》第一百五十一条规定的股东代表民事诉讼的构成要件。但无论该案是否属于股东代表民事诉讼，均不影响青海XY及其宣告破产管理工作人根据该案执行依据向人民法院申请强制执行的基本权利。

综上，青海XY宣告破产管理工作人的主要复议理由成立，浙江高院（2015）浙执异字第1号执行裁定驳回青海XY有限公司宣告破产管理工作人的执行申请，于法无据，应予纠正。

金讼圈提示

诉为HK500，以讼止讼。

该案股份注资单价9个多亿元，已经投了5个亿，发现最终目标公司不好意思，想止盈，结果还是被再索1.3多万，经验教训不可谓不大呀！做为专业的PE股份股权创业者，利害经验要总结，解决TNUMBERV12V4要有。

一、该案股份股权创业者第一次启动民事诉讼略显犹豫，民事诉讼请求仅是中止竭尽全力履行职能，不够彻底，没有直接选择中止合同，导致第一次民事诉讼结果不利，不得不启动第二次民事诉讼。但第二次请求确认解除合同及退还股权投资款的民事诉讼，由于第一次民事诉讼结果已经是既成事实，最后也没有达到预期民事诉讼目的。

二、在《注资扩股协定》中，未对分期支付的折价注资款进行注册资本金优先到位安排。而这一点，到目前为止，笔者看到的许多《注资扩股协定书》仍然没有约定清楚。因此，金讼圈在此强烈建议：《注资扩股协定》要明确“股权创业者支付的首笔注资款性质为注册资本金”。

三、股份股权投资协定绝非单纯的合同关系。股份股权创业者不仅需要承担注资协定的合同责任，一旦成为最终目标公司的股东，还需要承担股东责任。股东责任与合同责任的最大区别就在突破了合同的相对性，不仅需要对原股东承担合同责任，还需要对最终目标公司及外部债务人承担股东的出资权利及托管权利等原则上义务。只有深刻认识到这一点，才能在PE股份股权投资中避免该案的此类法律风险和败诉结果。