投资者超过其注册资本,出资的性质

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裁判要旨

对“投资者出资超过其在注册资本”的部分是否列入资本公积，要根据投资者投入资金时的真实意愿和目的作出判断。如果其是作为超出注册资本的股本溢价投入，可以认定作为资本公积的目的投入；而如果其是以登记为注册资本为投入目的，在尚未完成登记时，不应作为资本公积，而应认定为出资。

案情简介

2004年10月22日，某集团与某公司签订《股东协议书》，设立某电器公司，公司一期项目总投资为50亿元，注册资本暂按工程总投资的20%确定，即10亿元，股东各方须在公司章程签订之日起一个月内按约定的比例缴付一期注册资本2000万元用于公司注册。剩余部分根据工程建设需要经董事会决议后分期注入。

2007年4月29日，因增资，某电器公司修改公司章程，部分条款如下：第十条：公司注册资本由2000万元增至5000万元。各方的认缴额和比例分别为：某集团2550万元，占51%；某公司1300万元，占26%；某能源公司1150万元，占23%；第十九条：公司增加或减少注册资本，均应由股东会讨论通过，并相应修改公司章程，办理变更登记手续。公司股东对新增注册资本额有权按照实缴的出资比例优先认缴出资；第二十条：公司股东按照实缴的出资比例分取公司红利；第五十二条：公司在审计后10日内提出上年度财务决算和利润分配方案及本年度财务预算并提交董事会，董事会应在审议后提请召开年度股东会表决；

2009年12月15日，某电器公司以某集团、某公司同意，某能源公司反对的投票结果通过了《2009年股东会关于增加公司资本金议案的决议》，决定注册资本从5000万元增加至13254.902万元。某集团按照决议向某电器公司注入了资金，某公司和某能源公司未按该决议增加注册资本金。

2010年6月29日、2012年7月10日，某能源公司两次向某电器公司发函表示拟放弃对新增注册资本优先认缴出资权，2010年8月25日，某公司致函某电器公司表示收购某能源公司全部退让的股份。但经催缴，某公司未缴纳认缴的资本。后三方为增资问题进行多次协商，均未达成决议。

2012年10月25日，某电器公司召开的2012年第二次股东会决议确认：截止2012年8月31日，某电器公司实收资本共38943万元为项目资本金，其中：某集团投入36493万元，某公司投入1300万元，某能源公司投入1150万元，并由某电器公司委托合法的验资机构验资。该决议经某集团和某能源公司表决通过，某公司未在股东会决议上签字。

2013年7月16日，某电器公司董事会形成了《关于2013年7月31日前的利润分配的决议》、《关于公司章程修正案的决议》。利润分配决议主要内容为：截止2012年12月31日，某电器公司实际到位资本金为41187万元，其中某集团实际出资38737万元（未经工商登记注册资本36187万元），某公司实际出资1300万元，某能源公司实际出资1150万元。同意按审计机构审计的2013年7月31日前的公司累计滚存未分配利润在提取法定公积金等项目后，按各方实缴出资与全部已到位出资之比例全额分配（即某集团94.05%、某公司3.16%、某能源公司2.79%）。后召开股东会审议并通过了董事会提交的两份决议，某公司的代表没有投票。

某公司认为某电器公司董事会、股东会作出的《关于2013年7月31日前的利润分配的决议》，内容违反公司章程，遂起诉请求撤销上述公司决议。一审、二审均支持了原告的诉讼请求。某电器公司、某集团、某能源公司仍不服，向高院申请再审，再审改判撤销一审、二审判决，驳回某公司的诉讼请求。

裁判要点

本案的争议焦点是：董事会、股东会作出的《关于2013年7月31日前的利润分配的决议》内容是否应当撤销，关键要确定某集团投入的36187万元的性质属于实缴出资还是资本公积，诉争决议确定的利润分配原则是否符合公司章程。

一、对“投资者出资超过其在注册资本”的部分是否资本公积，要根据投资者投入资金时的真实意愿和目的作出判断，如果其是作为超出注册资本的股本溢价投入，可以认定作为资本公积的目的投入，而如果其是以登记为注册资本为投入目的，在尚未完成登记时，不应作为资本公积，而应认定为出资。股东履行了出资义务，才享有利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利。出资并非取决于股东的出资是否经工商登记为注册资本，而是取决于股东实缴到公司作为公司经营资本的资产。

二、股东各方都同意对某电器公司逐步进行增资，增资是股东各方的真实意思表示，而在某电器公司建设过程中，各股东为了某电器公司建设，多次召开股东会，但是某公司、某能源公司没有及时履行出资义务，某集团2009年及以后向某电器公司陆续投入的36187万元资金，从履行行为来看，是为了履行各方股东达成的股东协议，也符合公司设立之初有关资本金的规定，而且某集团对某电器公司分次投入的资金在会计处理上计入“实收资本”账下，审计机构、各股东对该账目处理未提出任何异议，某集团已向某电器公司实缴的36187万元也一直用于公司日常经营从未抽回，因此该36187万元应认定是某集团对某电器公司的实缴出资。

三、诉争决议仅确认了利润分配的原则、方式和内容，其中分配的方式就是先进行审计，并提取法定公积金等项目，再进行分配，该分配方式符合公司章程第五十二条的规定。

实务总结

1、董事会、股东会决议被撤销的理由包括两个方面的内容：一是董事会、股东会召集程序及表决程序违反法律、行政法规或公司章程的规定，二是董事会、股东会决议内容违反公司章程的规定。因此，公司在召开董事会和股东会时，应按照相关的规定举行会议，以免决议被撤销，导致所议事项不能得到有效实现，前功尽弃。

2、股东享有的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利来源于股东对出资义务的履行，该出资取决于股东实缴到公司作为公司经营资本的资产，而非取决于股东的出资是否经工商登记为注册资本。因此，当事人以“股东的出资未经工商登记的不是注册资本”为由进行抗辩的，不能得到支持。

3、股东对公司的出资超过其在注册资本部分的性质，要根据投资者投入资金时的真实意愿和目的作出判断，如果其是作为超出注册资本的股本溢价投入，可以认定作为资本公积的目的投入；而如果其是以登记为注册资本为投入目的，在尚未完成登记时，不应作为资本公积。因此，股东在进行投资时应该明确自己所投入的资金的目的，以此决定超过注册资本部分的资金性质，以享受相应的权益。

法务编辑：李守东律师

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