与关联人共同增资未审议披露,上市公司被监管

一、事例概要

电工NFJSTZ非常有限公司（下列全称ZHNT）是ZGHXGC股份非常有限公司（下列全称电工或公司）控股股东ZGHXGC集团非常有限公司（下列全称ZGHXGC）控制的企业，是电工的关连方。2018 年 12 月、2019 年 10 月，公司依次与ZHNT协力注资项目公司，形成关连买卖，但未及时处理履行职责独立常务董事会规章制度及重要信息公布权利，详细情况如下表所示。公司于 2018 年 6 月 23 日公布，经独立常务董事会表决透过，控股子公司子公司ZGHXGC第二工程建设非常有限公司（下列全称SHJ）与ZHNT、上饶市豫章区CFJT小企业股权投资发展非常以下简称公司（下列全称CFJT）协力股权投资设立众拓红木家具产业发展营运非常有限公司（下列全称ZTGS）。ZTGS的注册资本为 26,980 多万元，当中SHJ认缴13,759.8 多万元、认购 51%，ZHNT认缴 9,173.2 多万元、认购 34%，CFJT认缴余下资本金、认购 15%。

公司于 2018 年 8 月 30 日公布，经独立常务董事会表决透过，控股子公司子公司ZGHXGC第二工程建设非常有限公司（下列简称SHJ）与ZHNT、CFJT协力股权投资设立QTJJCY营运非常有限公司（下列全称QTGS）。QTGS的注册资本为 26,220 多万元，当中SHJ认缴13,372.2 多万元、认购 51%，ZHNT认缴 8,914.8 多万元、认购 34%，CFJT认缴余下资本金、认购 15%。

在公司公布上述关连买卖后，SHJ于 2018 年 12 月及 2019 年10 月，与ZHNT和CFJT签定三次协议书，依次签定合同ZTGS注册资本更改为 128,000 多万元、135,780 多万元，上述三次注资买卖多方均同比率注资，SHJ依次新增认缴出资额 51,520.2 多万元、3,967.8 多万元。2019 年 10 月，SHJ、ZHNT与CFJT签定协议书，签定合同QTGS注册资本更改为 42,500 多万元，买卖多方同比率注资，SHJ新增认缴出资额 8,302.8 多万元。

公司控股子公司子公司SHJ、SHJ与关连方ZHNT协力对ZTGS、QTGS的上述注资事宜，形成关连买卖。2018 年，上述注资关连买卖数额 51,520.2 元，占公司 2017 年净利润的 1.82%；2019年，上述注资关连买卖数额总计 63,790.8 多万元，占公司 2018 年净利润的 1.94%，均达到公司独立常务董事会重大决策及公布临时性报告书的国际标准，但公司未及时处理履行职责规章制度及重要信息公布权利。公司要到 2020 年 6 月 2日举行独立常务董事会，对上述注资关连买卖事宜进行了补足表决，再于 6 月 4 日不予公布。

ZGHXGC股份非常有限公司与关连方发生关连买卖，未及时处理履行职责规章制度及重要信息公布权利，上述行为违背了《上海证券买卖所优先股挂牌上市准则》（下列全称《优先股挂牌上市准则》）第 2.1 条、第 2.3条、第 10.2.4 条以及《上海证券买卖所挂牌上市公司关连买卖提示》第二十一条等明确规定。公司新任独立常务董事会助理王文（会期 2017 年 4 月 20日迄今）作为重要信息公布外交事务具体内容相关人士，没能淡泊名利尽职尽责，对公司上述违法行为不闻不问，违背了《优先股挂牌上市准则》第 1.4 条、第 2.2条、第 3.1.4 条和第 3.2.2 条的明确规定及在《常务董事（独立常务董事、高阶职员）新闻稿及协议书》中作出的允诺。

二、关连买卖的公布要求

上交所对关连买卖的明确规定，主要准则依据为《优先股挂牌上市准则》第十章及《挂牌上市公司关连买卖实施提示》中。上述准则对关连买卖的类型、公布国际标准及股东大会表决国际标准，都作出了明确的明确规定。当然，对于未列举情形，如属于其他透过签定合同可能引致资源或者权利转移的事宜，挂牌上市公司也应当按照关连买卖的程序进行表决及公布。

三、事例分析

对于一项买卖是否属于关连买卖，首先要满足关连买卖的定义，即挂牌上市公司与关连人发生的买卖，其次再看是否需要公布及履行职责程序，能否豁免表决公布等等。对于上述违规事例，我们着重分析下列几个违规方面：

（一）是否属于关连买卖

根据关连买卖的定义（《优先股挂牌上市准则》第十章），可知挂牌上市公司的关连交易，是指挂牌上市公司或者其控股子公司与挂牌上市公司关连人之间发生的转移资源或者权利的事宜。上述事例中公司SHJ、SHJ是挂牌上市公司控股子公司子公司，ZHNT是是挂牌上市公司控股股东ZGHXGC控制的企业，其符合《优先股挂牌上市准则》第10.1.3明确规定的挂牌上市公司的关连法人。因此，如果上述主体之间发生买卖，则符合关连买卖的定义。

（二）协力注资是否属于买卖事宜

根据《优先股挂牌上市准则》关连买卖的类型，包括下列买卖：（七）与关连人协力股权投资；（八）其他透过签定合同可能引致资源或者权利转移的事宜。及《临时性报告书格式提示第二号 挂牌上市公司对外股权投资报告书》之明确规定：挂牌上市公司发生新设公司、股权投资新项目、对现有公司注资等事宜达到《优先股挂牌上市准则》明确规定的重要信息公布国际标准，适用本提示。可知，注资属于对外股权投资的范围，与关连人进行注资属于关连买卖的类型，应当按照关连买卖进行表决公布。

（三）关连买卖的数额如何计算

根据《优先股挂牌上市准则》10.2.7挂牌上市公司与关连人协力出资设立公司，应当以挂牌上市公司的出资额作为买卖数额，适用第10.2.3条、第10.2.4或第10.2.5条的明确规定。从上述事例可知，2018年12月，SHJ与ZHNT和CFJT签定三次协议书，签定合同ZTGS注册资本更改为 128,000 多万元，上述三次注资买卖多方均同比率注资，SHJ依次新增认缴出资额 51,520.2 多万元。当中2018 年 6 月 23 日，SHJ与ZHNT、CFJT协力股权投资设立ZTGS。ZTGS的注册资本为 26,980 多万元，当中SHJ认缴13,759.8 多万元、认购 51%，该次股权投资已经表决公布。2018 年 8 月 30 日，控股子公司子公司SHJ与ZHNT、CFJT协力股权投资设立QTGS。QTGS的注册资本为 26,220 多万元，当中SHJ认缴13,372.2 多万元、认购 51%，ZHNT认缴 8,914.8 多万元、认购 34%，CFJT认缴余下资本金、认购 15%，该次股权投资已经表决公布。因此，2018年公司与ZHNT的关连买卖数额为 51,520.2 多万元。

SHJ于 2019 年10 月，与ZHNT和CFJT签定协议书，签定合同ZTGS注册资本更改为 135,780 多万元，上述注资买卖多方均同比率注资，SHJ3,967.8 多万元。2019 年 10 月，SHJ、ZHNT与CFJT签定协议书，签定合同QTGS注册资本更改为 42,500 多万元，买卖多方同比率注资，SHJ新增认缴出资额 8,302.8 多万元。又2018年12月因为公司与ZHNT的关连买卖数额为 51,520.2 多万元，因此，2019年关连买卖的数额为63790.8多万元。

（四）能否豁免表决公布

根据《优先股挂牌上市准则》《挂牌上市公司关连买卖实施提示》挂牌上市公司与关连人协力出资设立公司达到重大关连买卖的国际标准，所有出资方均以现金出资，并按照出资比率确定多方在所设立公司的股权比率的，挂牌上市公司可以向本所申请豁免提交股东大会表决。由此可知，豁免的只是股东大会表决程序，并且需要现金出资、股权比率的限制。

四、类似违规事例

上述违规事例是挂牌上市公司与关连人协力注资，未履行职责表决公布程序。小编在此提醒大家，挂牌上市公司对关连人进行注资，也应当按照关连买卖进行表决公布，市场上已经出现多个类似违规事例。

（一）对关连方注资未表决，公司及相关人员被纪律处分

2018 年 12 月 21 日，深交所作出《关于对SDZH装备股份非常有限公司（下列全称“ZHSD”或“挂牌上市公司”）及相关当事人基于通报批评处分的决定》，查明2017 年 5 月 4 日，ZHSD受让仙游DRTZ非常有限公司（下列全称“DRTZ”）30.61%的股权，同日ZHSD常务董事长郭景松被选举为DRTZ的常务董事，DRTZ成为ZHSD的关连法人。2017 年6 月 16 日，ZHSD向DRTZ注资 5,000 多万元，占ZHSD 2016 年度净利润的 3.04%。ZHSD未公布上述关连关系，且未将该关连买卖提交独立常务董事会表决。2017 年 7 月 10 日，ZHSD再次向DRTZ注资 14,438.77 多万元，总计注资额占ZHSD 2016 年度净利润的11.83%。ZHSD独立常务董事会表决了该买卖事宜，但是关连常务董事郭景松未回避表决，ZHSD未将关连买卖提交股东大会表决。直到2018 年 8 月 13 日，ZHSD就上述关连买卖补足提交独立常务董事会、股东大会表决。对此，深交所决定：（1）对ZHSD给予通报批评的处分；（2）对ZHSD常务董事长郭景松、常务董事兼总经理雷万春、新任独立常务董事会助理张金群给予通报批评的处分。

（二）对关连方注资未表决，公司及相关人员被市场监管处罚

2015 年 8 月 4 日，你公司举行第二届独立常务董事会第十五次会议表决透过了《关于对参股子公司宁夏JNJS工程非常有限公司注资的议案》，公司拟向宁夏JNJS工程非常有限公司（下列全称JNJS）注资 3106.25 多万元，由于公司持有JNJS 10%股权，且公司常务董事长何思模兼任JNJS常务董事，上述买卖属于关连买卖。公司独立常务董事会未将上述议案作为关连买卖事宜不予表决，何思模亦未对议案进行回避表决。公司上述行为不符合《挂牌上市公司重要信息公布管理办法》第二条、第二十八条等相关明确规定。

根据《挂牌上市公司重要信息公布管理办法》第五十九条等明确规定，我局决定对你公司采取责令改正的措施。你公司应当自收到本决定书之日起 30 日内向我局提交整改报告，明确整改措施及整改时限，我局将对整改完成情况进行检查验收。

五、具体内容准则（以上交所为例）

上交所《优先股挂牌上市准则》10.1.1　挂牌上市公司的关连买卖，是指挂牌上市公司或者其控股子公司与挂牌上市公司关连人之间发生的转移资源或者权利的事宜，包括下列买卖：

（一）第9.1条明确规定的买卖事宜；

（二）购买原材料、燃料、动力；

（三）销售产品、商品；

（四）提供或者接受劳务；

（五）委托或者受托销售；

（六）在关连人财务公司存贷款；　

（七）与关连人协力股权投资；

（八）其他透过约定可能引致资源或者权利转移的事宜。

10.1.3　具有下列情形之一的法人或其他组织，为挂牌上市公司的关连法人：

（一）直接或者间接控制挂牌上市公司的法人或其他组织；

（二）由上述第（一）项直接或者间接控制的除挂牌上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；

（三）由第10.1.5条所列挂牌上市公司的关连自然人直接或者间接控制的，或者由关连自然人担任常务董事、高阶职员的除挂牌上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；

（四）持有挂牌上市公司5%以上股份的法人或其他组织；

（五）中国证监会、本所或者挂牌上市公司根据实质重于形式原则认定的其他与挂牌上市公司有特殊关系，可能导致挂牌上市公司利益对其倾斜的法人或其他组织。

10.2.1　挂牌上市公司独立常务董事会表决关连买卖事宜时，关连常务董事应当回避表决，也不得代理其他常务董事行使表决权。该独立常务董事会会议由过半数的非关连常务董事出席即可举行，独立常务董事会会议所作决议须经非关连常务董事过半数透过。出席独立常务董事会会议的非关连常务董事人数不足3人的，公司应当将买卖提交股东大会表决。

10.2.7　挂牌上市公司与关连人协力出资设立公司，应当以挂牌上市公司的出资额作为买卖数额，适用第10.2.3条、第10.2.4或第10.2.5条的明确规定。

挂牌上市公司出资额达到第10.2.5条明确规定国际标准，如果所有出资方均全部以现金出资，且按照出资额比率确定多方在所设立公司的股权比率的，可以向本所申请豁免适用提交股东大会表决的明确规定。

10.2.10　挂牌上市公司进行“提供财务资助”“委托理财”等关连买卖时，应当以发生额作为公布的计算国际标准，并按买卖类别在连续12个月内总计计算，经总计计算的发生额达到第10.2.3条、第10.2.4条或者第10.2.5条明确规定国际标准的，依次适用以上各条的明确规定。

已经按照第10.2.3条、第10.2.4条或者第10.2.5条履行职责相关权利的，不再纳入相关的累计计算范围。

《上海证券买卖所优先股挂牌上市准则（2019年4月修订）》（上海证券买卖所，2019年）

第二十四条　挂牌上市公司进行下列关连买卖的，应当按照连续十二个月内总计计算的原则，计算关连买卖数额，依次适用第十八条、第十九条、和第二十条第（一）项的明确规定：

（一）与同一关连人进行的买卖；

（二）与不同关连人进行的买卖标的类别相关的买卖。

上述同一关连人，包括与该关连人受同一法人或其他组织或者自然人直接或间接控制的，或相互存在股权控制关系；以及由同一关连自然人担任常务董事或高阶职员的法人或其他组织。

第六十条　本提示所指挂牌上市公司关连常务董事，系指具有下列情形之一的常务董事：

（一）为买卖对方；

（二）为买卖对方的直接或者间接控制人；

（三）在买卖对方任职，或者在能直接或间接控制该买卖对方的法人或其他组织、该买卖对方直接或者间接控制的法人或其他组织任职；

（四）为买卖对方或者其直接或者间接控制人的关系密切的家庭成员；

（五）为买卖对方或者其直接或者间接控制人的常务董事、独立常务董事或高阶职员的关系密切的家庭成员；

（六）中国证监会、本所或者挂牌上市公司认定的与挂牌上市公司存在利益冲突可能影响其独立商业判断的常务董事。

《挂牌上市公司关连买卖实施提示》（上海证券买卖所，2011年）

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