公司增资未通知小股东,小股东该如何救济

此案剖析

一、2004年4月21日，宏冠子公司成立，其中黄伟忠出资80多万元，认购20%。

二、2006年10月20日，宏冠子公司向无锡常熟税务行政管理局递交题名年份为2006年10月16日的《宏冠子公司子公司章程》及《宏冠子公司股东会决议案》，申请将注册资本由400多万元更改为1500多万元，宏冠子公司增加Thoubal子公司为股东，Thoubal公司出资1100多万元，认购73%。但上述章程和股东会决议案均无黄伟忠亲笔签名。

三、2009年6月24日，无锡常熟税务行政管理局开具《子公司准许更改注册登记申请书》，无锡恩曼尼子公司、常熟徐明子公司以元价格出让了宏冠子公司的全部股份。股份转让后，黄伟忠一直未接到相应钱款，经查阅税务注册登记资料，黄伟忠才发现其股份比率因子公司注资已被调整为5.33%。

四、黄伟忠诉讼请求高等法院确认其在2004年4月21日宏冠子公司成立之日至2009年6月24日股份转让前夕所持宏冠子公司20％的股份。

五、二审该案中，Thoubal子公司开具了题名年份为2006年9月28日的《宏冠子公司子公司章程》，写明“2006年9月28日在宏冠子公司筹设会议厅举行了全体人员股东会议，全体人员股东均不置可否上海Thoubal建筑工程工程有限子公司入股。”该三份有黄伟忠亲笔签名，Pleyben鉴别，该亲笔签名并非黄伟忠本人手写。

高等法院观点

一、宏冠子公司成立时，黄伟忠司法机关所持宏冠子公司20%股份，在黄伟忠未对其股份作出行政处分的大前提下，假如宏冠子公司展开了不合法的注资，否则原告的认购比率不该减少。

二、该案，Thoubal子公司等原告提供的确凿证据材料足以证明2006年10月16日《宏冠子公司股东决议案》的准确性，且有关“黄伟忠”的字迹鉴别意见却进一步确认了黄伟忠仍未签订2006年9月28日的《宏冠子公司子公司章程》。由此可推断出，宏冠子公司仍未就注资1100多万元事项举行过股东会。

三、在未举行股东会的情况下，所谓宏冠子公司注资1100多万元的犯罪行为，违背了宏冠公司的章程及法律的规定，是合宪的犯罪行为，不该以税务更改注册登记后的1500多万元注册资本金额来减少黄伟忠在宏冠子公司的认购比率，而依旧应依20％的股份比率在股东内部展开股份分配。

四、二审高等法院司法机关裁决确认原告黄伟忠自2004年4月21日起至2009年6月24日止前夕所持宏冠子公司（已改名为江苏恩曼尼子公司）20％的股份，二审高等法院重审。

公法操作

一、注资应司法机关举行股东会。《子公司法》第三十七条对子公司增加注册资本有明确的规定，需通过股东会作出决议案。如未举行股东会或股东会的内容违法，都将导致注资合宪。

二、案由不同，诉讼结果不同。《子公司法》第二十二条规定，如股东认为子公司股东会决议案的会议召集程序、表决方式违背法律、行政法规或者子公司章程，或者决议案内容违背子公司章程的，股东可以自决议案作出之日六十日内，请求人民高等法院撤销。该案《股东会决议案》作出的时间是2016年10月16日，黄伟忠起诉时60日已过，如提起撤销之诉，依据最高人民高等法院关于适用《中华人民共和国子公司法》若干问题的规定（一）第三条的规定，高等法院将司法机关不予受理。该案黄伟忠另辟蹊径选择提起股东资格确认纠纷则不受时间限制。

三、股东司法机关享有优先认缴权。《子公司法》第三十四条规定，子公司新注资本时，股东有权优先按照实缴的出资比率认缴出资。因此，子公司非经股东本人同意，不可擅自剥夺其优先认缴权。

案件来源

《最高人民高等法院公报》2015年第5期

为便于阅读，作者对案例作了一定的调整。

作者简介

从事法律工作多年，公法经验丰富。

业务领域：子公司案件、合同案件、房地产案件、执行案件等。

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