关于国有背景上市公司下属企业股权转让、增资需履行的国资监管和审批流程

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文/腋花

于2016年6月24日施行的《民营企业非国有资本买卖市场市场监管配套措施》(国资委中华人民共和国财政部令第32号，下列全称“32第三章”)对非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业的四种非国有资本买卖犯罪行为需履行职能的流程等作出了详尽明确规定，骤然《民营企业非中牧受让管理暂行规定》(中华人民共和国国务院非国有资本市场市场监管委员会、中华人民共和国财政部令第3号)于2017月底被废除。而非国有大背景挂牌上市公司辖下民营企业的股份受让、注资除了应该遵从32第三章的有关明确规定进行操作方式外，同时也需依有关挂牌上市准则等履行职能重要信息公布权利。有鉴于此，责任编辑依照32第三章等法规，对具有非国有大背景挂牌上市公司辖下民营企业的股份受让、注资需履行职能的国资市场监管和审核业务流程做一个剖析。

一、32号文简述

(一) 非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业区分

1、政府政府机构、政府机构、国家机关出资成立的非国有独资民营企业(公司)，以及前述基层单位、民营企业间接或间接地总计认购为100%的非国有控股子公司民营企业；

2、前述第1款表列基层单位、民营企业原则上或协力出资，总计保有产(股)权比率少于50%，且其中之一为最大股东的民营企业；

3、前述第1、2款表列民营企业对内出资，保有股份比率少于50%的各级党委子民营企业；

4、政府政府机构、政府机构、国家机关、单个非国有及非国有控股公司民营企业间接或间接地认购比率未少于50%，但为第一大股东，因此通过股东协定、公司章程、监事会决议案或者其他协定精心安排能够对其前述主宰的民营企业。

(二) 四种非国有资本买卖

1、民营企业房屋产权受让：履行职能出资人职能的政府机构、非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业受让其对民营企业各种形式出资所形成合法权益的犯罪行为；

2、民营企业注资：非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业减少资本的犯罪行为，政府以减少资本金方式对国家出资民营企业的资金投入仅限；

3、民营企业金融资产受让：非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业的关键性金融资产受让犯罪行为。

(三) 民营企业房屋产权受让、民营企业注资流程

对于32第三章明确规定的以上民营企业房屋产权受让、民营企业注资事宜，有如下几点需要予以说明：

▶ 关于32第三章中多次提到的“国家出资民营企业”。根据《中华人民共和非国有资本法》的明确规定，“国家出资民营企业”是指国家出资的非国有独资民营企业、非国有独资公司，以及非国有资本控股公司公司、非国有资本参股公司。而根据32第三章的明确规定及查询在房屋产权买卖所挂牌案例的公告情况，其所指的国家出资民营企业为政府政府机构、政府机构、国家机关出资并取得前述掌控的一级基层单位。根据有关案例挂牌申报情况了解，32第三章中提及的“国家出资民营企业子民营企业”不仅仅包含国家出资民营企业的一级子民营企业，辖下二级、三级民营企业等子民营企业均包含在内。

▶ 国家出资民营企业的股份受让、注资均由国资市场监管部门批准。而国家出资民营企业子民营企业的股份受让，由国家出资民营企业确定审核管理权限，意味着可以由其间接批复，也可以根据其制定的制度，把审核权限下放给其他民营企业，但国家出资民营企业子民营企业的注资，32第三章明确规定的是由国家出资民营企业决定。同时，32第三章并未对国家出资民营企业及其子民营企业股份受让的比率、注资比率，是否丧失掌控权作出限定，这意味着只要构成32第三章规定的房屋产权受让、民营企业注资，均要履行职能有关的国资审核、审议流程。

▶ 关于进场买卖。非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业的股份受让是原则上应进场买卖，而其注资则明确明确规定是要进入房屋产权买卖所买卖。

▶ 对于进场买卖的股份受让/注资，从重要信息公布的内容来看，法律意见书非必备文件，但对于非公开方式进行的股份受让/注资，

▶ 关于审计、评估。对于进场买卖的股份受让/注资，对标的民营企业进行审计均是必须事项；而评估事宜，于股份受让而言，32第三章明确规定“必须进行金融资产评估的房屋产权受让事项”需评估，意味着不是所有的非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业的股份受让均需评估，注资事项则必须对标的民营企业进行评估。根据《中华人民共和非国有资本法》明确规定，“非国有独资民营企业、非国有独资公司和非国有资本控股公司公司合并、分立、改制，受让关键性财产，以非货币财产对内投资，清算或者有法律、行政法规以及民营企业章程明确规定应当进行金融资产评估的其他情形的，应当按照明确规定对有关金融资产进行评估” 。因此，我们理解32第三章明确规定的“必须进行金融资产评估的房屋产权受让事项”是指构成《中华人民共和非国有资本法》需评估的情形。

二、有关挂牌上市公司挂牌案例查询

（一） 珠海港公开挂牌受让辖下民营企业100%股份

2019年1月2日，珠海港股份有限公司(下列全称“珠海港”，股票代码“”)发布了《珠海港股份有限公司关于拟公开挂牌受让辖下民营企业 100%股份的公告》。根据该公告，珠海港经第九届董事局第七十四次会议审议通过，拟将控股子公司民营企业珠海港惠融资租赁有限公司、珠海港瑞基金管理有限公司、珠海港瑞商业保理有限公司的 100%股份作为金融资产包，在广东联合房屋产权买卖中心有限公司通过公开挂牌竞价的方式进行受让，挂牌底价为 223,176,902.85 元，最终买卖价格和买卖对手将根据竞买结果确定。前述公告对买卖标的的基本情况、买卖定价(参照金融资产包所有者合法权益评估值并以人民币223,176,902.85 元作为挂牌底价)、挂牌项目计划方案等做了说明。

2019年3月14日，珠海港发布了《关于公开挂牌受让辖下民营企业100%股份的进展公告》，“近日，公司收到买卖中心出具的《组织签约通知书》，确认珠海港控股公司集团有限公司(下列全称“珠海港集团”)、珠海港控股公司(香港)有限公司(下列全称“港控香港公司”)组成的联合体为该金融资产包最终受让方，受让价格为挂牌底价223,176,902.85元”。同时，该公告公布了因珠海港集团为公司控股公司股东，港控香港公司为珠海港集团控股子公司子公司，本次买卖构成关联买卖，不构成《挂牌上市公司关键性金融资产重组管理配套措施》所明确规定的关键性金融资产重组。本次买卖以公开挂牌受让的方式进行，珠海港已根据《深圳证券买卖所股票挂牌上市准则》第10.2.14条明确规定履行职能有关流程。

珠海港房屋产权掌控关系如下：

注：珠海港间接持有珠海港惠融资租赁有限公司75%的股份，通过珠海港香港有限公司间接地持有25%的股份，总计持有珠海港惠融资租赁有限公司100%股份。

（二） ST大唐以公开挂牌方式受让广州要玩25%股份及广州要玩注资扩股

2018年12月28日，大唐电信科技股份有限公司(下列全称“ST大唐”，股票代码“”)第七届监事会第三十四次会议审议通过了《关于以公开挂牌方式受让广州要玩25%股权及广州要玩注资扩股的议案》。根据该议案，ST大唐拟以公开挂牌方式受让持有的广州要玩娱乐网络技术股份有限公司(下列全称“广州要玩”)25%股份，挂牌价格参照具有证券期货从业资格的评估政府机构出具并经有权国资市场监管政府机构备案的评估结果设置挂牌底价，最终股份受让价格及买卖对方以公开挂牌结果为准。同时拟要求受让方与公司、广州要玩及有关方签订《注资扩股协定》，约定受让方按照股份受让的价格对广州要玩进行现金注资。本次买卖可能导致公司丧失对广州要玩的控股公司权(下列全称“本次买卖”)。

2019年3月28日，ST大唐公布了《关于以公开挂牌方式受让广州要玩25%股份及广州要玩注资扩股有关事项的进展公告》。公告对于本次买卖是否构成关键性金融资产重组，本次买卖的具体方案、需履行职能的审核流程，风险提示等内容进行了说明，其中对于本次买卖有关流程的履行职能情况公布如下：

“1、本次买卖已经履行职能的决策流程：

(1)中国重要信息通信科技集团已出具《非国有资本评估项目备案表》，分别对本次买卖股份受让和注资事项涉及的标的金融资产评估结果进行了核准备案；

(2)中国重要信息通信科技集团已出具《关于广州要玩股份受让及注资的复函》对本次买卖方案进行了批复；

(3)2018年12月28日，第七届监事会第三十四次会议审议通过了《关于以公开挂牌方式受让广州要玩25%股份及广州要玩注资扩股的议案》；

(4)2019年3月27日，第七届监事会第三十五次会议审议通过了《关于以公开挂牌方式受让广州要玩25%股份及广州要玩注资扩股有关方案的议案》。

2、本次买卖尚需履行职能的决策流程

(1)本次买卖正式挂牌结束并确定买卖对方以及买卖价格后，公司召开监事会审议通过本次买卖正式方案；

(2)以公开挂牌方式确定的买卖对方的内部决策(如有)；

(3)公司股东大会审议通过本次买卖正式方案；

(4)其他可能的批准流程”。

目前，ST大唐的本次买卖正在北京房屋产权买卖所挂牌，重要信息公布期自2019年4月17日至2019年5月15日，有关股份受让、注资情况尚不确定。

ST大唐的房屋产权掌控关系如下：

三、关于非国有大背景挂牌上市公司辖下民营企业股份受让、注资需履行职能流程

根据32第三章的明确规定及经查询有关挂牌上市公司重要信息公布情况，非国有大背景上市公司辖下民营企业股份受让、注资需履行职能的大致流程如下：

四、其他需注意事项

▶ 关于关联买卖。鉴于挂牌上市公司监事会会议审议挂牌事宜时，尚未确定受让方，对于是否构成关联买卖尚不确定。如果后期与受让方的买卖构成关联买卖，一般有两种处理方式，一种是确定受让方后，再次召开监事会会议审阅与关联方拟进行的买卖，关联董事回避表决，另一种是根据《深圳/上海证券买卖所股票挂牌上市准则》10.2.14条/10.2.15条的明确规定，向买卖所申请豁免关联买卖所需履行职能的有关权利。

▶ 关于房屋产权买卖所的选择。对于中央民营企业金融资产受让买卖，中华人民共和国国务院非国有资本市场市场监管理事会有明确的房屋产权买卖政府机构名单(一期、二期)，需在名单内的房屋产权买卖所进行买卖。

▶ 关于重要信息公布。挂牌上市公司需对辖下民营企业挂牌股份受让/注资事项履行职能有关重要信息公布权利，若股份受让/注资事宜构成关键性金融资产重组的，还需要根据挂牌上市公司关键性金融资产重组的有关明确规定公布有关文件和履行职能重要信息公布权利。