声驰著述_有限责任公司增资时股东的优先认缴权

《公司法》第34条是公司注资时，股东以求独享优先选择认缴权的直接正当理由。优先选择认缴权对于下列简称公司股东保持其比率自身利益具有重要意义，但股东对该基本权利的行使职权，也可能会适当地影响到公司对内股权融资和并购等最终目标的实现。一定某种程度上，第34条所明确规定的极为笼统，那么怎样说明此条文就变得至关重要。从公法起程，怎样均衡股东的优先选择认缴权和公司自身自身利益是说明和适用于第34条的落脚点。责任编辑就股东与否独享优先选择认缴权、基本权利受侵害时怎样法援、该基本权利与否可以受让等难题进行阐释。

《公司法》第34条明确规定：“股东依照实缴的出资比率勃氏增量；公司新注资本时，股东无权优先选择依照实缴的出资比率认缴出资。但是，全体人员股东签订合同不依照出资比率勃氏增量或是不依照出资比率优先选择认缴出资的仅限”。此条文说明下列简称公司，假如全体人员股东梅塞县签订合同，不然，注资优先选择认缴权为股东所谓基本权利，即原则上基本权利。

阐释该法条，需从下列几方面阐释：

一

旧有股东与外部投资人的优先选择次序

该难题也事关第34条的适用于范围，即此条与否可反之亦然适用于于公司外部注资？从明达说明看，标准答案应与驳斥的。公司新增资本时，股东无权优先选择依照实缴的出资比率认缴出资中的“优先选择”应该实际上对准“外部投资人”（股东之外的人，如此才有优先选择次序的存在必要性）。如果只是公司全体人员或部份原有股东新增投资，不适用于34条。

二

股东抽逃出资，在抽逃部份内

不独享优先选择认缴权

股东的实缴出资额，应指股东按公司章程明确规定的认缴额交纳给公司的、相关联注册资本、财务会计上扣除注册资本金资本的数额。若股东违规一口口其早先已实缴的全部或部份出资，形成抽逃出资的，抽逃出资的部份不应扣除“实缴出资额”。

三

第34条与否适用于于公司兼并其他

公司导致注资的情形？

从明达表述上看，34条仅适用于于出资人对公司直接认缴出资导致注资的情形，而不适用于于吸收合并导致的注资，即公司的原股东此时不独享优先选择认缴权。原因是公司吸收合并其他公司导致注册资本增加时，注册资本增加只是完成合并的必要性步骤，而不是具有独立法律意义的行为。

从判例中看，若公司为规避某些股东行使职权先缴权而以吸收合并替代直接引进外部注资，法院往往会依据公司法第22条，判决确认股东会做出的吸收合并决议无效，因为该决议实质上剥夺了原股东的优先选择认缴权，决议因侵害股东基本权利而具有违规性。这实际上也从另一条路径保护了股东的权益，虽然并未直接援引第34条。

四

注资纠纷中一则重要的裁判要旨：

下列简称公司注资扩股时，原股东对其他股东放弃认缴的注资份额没有优先选择认缴权。

下列简称公司注资扩股时，股东会决议将股东放弃认缴的注资份额转由公司股东之外的第三人认缴，其他股东与否独享同等条件下的优先选择认购权的难题，公司法未做明确规定。

最高院在陈木高与绵阳市红日实业有限公司、蒋洋、绵阳高新区科创实业有限公司公司注资纠纷一案中说明：当部份股东欲将其认缴出资份额让与外来投资人时，其他股东主张优先选择认缴的，法院不予支持，公司章程梅塞县签订合同的仅限。

最高院进一步阐述：下列简称公司的股东会完全可以无权决定将此类事情及可能引起争议的决断方式交由公司章程明确规定，从而依据章程明确规定方式作出决议，可以包括股东对其他股东放弃的认缴出资比率有无优先选择认缴权难题，该决议不存在违反法律强行规范难题，决议是有效力的，股东必须遵循。只有股东会对此难题没有形成决议或有歧义理解时，才有依据公司法规范适用于的难题。

而回归公司法规范，依旧不能适用于第34条认定原股东对其他股东受让给外部第三人的注资份额独享优先选择认缴权：

1.优先选择认缴权是一项原则上基本权利，必须基于法律明确明确规定才能独享。《公司法》第34条并未明确明确规定股东对其他股东放弃的认缴出资比率有优先选择认缴的基本权利。

2.从公司的初衷来看，注资扩股往往是为了公司的发展壮大，当公司发展与公司人合性发生冲突时，应突出保护公司的自身自身利益最大化，此时若基于保护人合性而赋予某一股东的优先选择认缴权，该选择权行使职权的结果可能会削弱其他股东特别是控股股东对公司的控制力，从而阻碍公司的发展壮大。

五

优先选择认缴权受侵害的法援途径

（一）

请求法院撤销决议

若存在公司董事会未通知股东出席股东会议等情形，股东可采取的法援方式是：请求法院撤销股东会通过的相关注资决议，因为根据公司法明确规定，股东会会议在召集程序、表决方式有违反法律或公司章程的，股东可以自决议之日起60日内请求人民法院撤销。先缴权是股东的原则上基本权利，不通知属于重大程序瑕疵，股东有理由请求法院撤销该决议。

（二）

请求法院确认决议无效

反之亦然是因为优先选择认缴权是股东的一项原则上基本权利，决议内容实质侵犯了股东的相关权益，因此决议违反法律明确规定，可请求法院认定无效。但难题是注资协议的哪些内容应确认无效？

最高院在红日实业有限公司的再审意见中采取了确认注资决议部份无效的做法。最高院认为，在股东会做出的决议中，涉及侵害原股东优先选择认缴权的部份无效，其余部份有效。即法院的判决压缩了无效决议的范围，对注资决议中不直接侵害原告先缴权的内容予以承认，保持其效力。即依照商事审判促进商业发展、保护交易安全的思路，尽量保持了公司注资决议以及公司资本变更的稳定性。

（三）

请求法院责令公司停止注资

股东提起决议撤销或决议无效之诉时，可根据《民诉法》100条，申请法院作出保全裁定，禁止公司实施有损其先缴权的决议。即使公司已经实施完毕注资决议内容，股东亦可以请求法院纠正已经做出的表决，并向工商登记部门申请撤销已作出的变更登记，恢复至实施注资前的状态。

（四）

请求侵害赔偿

在公法中，若像上述第三点那种处理方式，会面临极大困难。此时若法院判令公司对原告股东进行侵害赔偿，则既能对原告提供补偿，又维护了公司的自身自身利益。但侵害赔偿的难点在于，怎样计算原告因未行使职权先缴权而遭受的实际损失。怎样计算股东权益的减损并折算为货币价值？

从判例来看，法院支持的赔偿都是对股东经济自身利益（如股票收益、股权价值）减损的赔偿。有市场价格的，依照市价差额计算；没有市场价格的，依据评估值计算。（依据公司净资产的评估值，计算原告“股权价值”在公司注资扩股前后的减少数额）此外，其他股东或公司以合理价格收购原告股权，原告退出公司，也是一种法援方式。但公司法第74条尚不支持这种情况下的股权回购，所以这种法援需要以当事人的协议为基础。

六

公法提醒

综上所述，公司在发展壮大的过程中怎样均衡好注资扩股和股东优先选择认缴权，尽量减少此类纠纷，有下列几点需要注意：

（一）若想阻止外来投资人进入公司，可在公司章程里直接签订合同，“原股东对其他股东放弃认缴的注资份额拥有优先选择认购权”；但若公司拟股权融资引进战略投资人，则章程不能有以上签订合同；

（二）公司章程还可明确规定或全体人员股东签订合同先缴权的细化、个性化、排除或是限制条文。

（三）为防止妨害或侵害股东先缴权，在决定注资扩股时，应特别注意程序的合法合章性，比如要按要求通知股东出席股东会会议等。

刘萌

专业领域：合同纠纷、刑事案件

liumeng@shengchilaw.com

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