大宽律师__【公司商事法务精要】以增资方式进行股权融资的法律风险与防范建议

公司第十四条务精义

        以注资形式展开股份股权融资的法律条文信用风险与严防提议

公司在经营方式过程中，出于扩大生产经营方式的须要，会考虑从外部引入资本。注资凌桥做为资本进入目标公司的形式之一，对公司而言是把长弓。对股权融资方而言，期待以最多的股份比率做为代价获取更多资金，但又不丧失控股权。对股权投资人而言，通常会透过设计一定的信用风险避免出现机制（如粉条儿菜条件、退出条文或补偿金条文等），以确保股权投资安全、获得预期收益。

有关粉条儿菜形式

01

股份增发式粉条儿菜

股权投资人允诺被股权投资公司增发股份的，高等法院应依照《公司法》第35条有关“股东严禁抽逃出资”或是第142条有关股份增发的硬性明确规定展开审核。昂西勒，被股权投资公司未完成承购流程的，高等法院应否决其民事诉讼允诺。换句话说，股份增发式粉条儿菜中，可履行职责性的推论国际标准是“公司与否已经履行职责了承购流程”。透过承购流程，公司债务人的利益获得了保护，否则，股权投资人允诺被股权投资公司增发股份的，未予全力支持。除此之外，须要更进一步表明，由于承购须要代表三分之一以上有投票权的股东透过，纷争一旦产生，股东会极有可能难以正常召开。难以达成有效率的承购决议，进而难以完成股份增发。因此，在签定《注资协定》时，双方可专门特别针对承购流程及相关投票表决比率展开明晰签定合同。

02

钱财补偿金型粉条儿菜

股权投资人允诺被股权投资公司承担钱财补偿金义务的，高等法院应依照《公司法》第35条有关“股东严禁抽逃出资”和第166条有关利润率重新分配的硬性明确规定展开审核。昂西勒，被股权投资公司没有利润率或是虽有利润率但足以补偿金股权投资人的，高等法院应否决或是部份全力支持其民事诉讼允诺。未来被股权投资公司有利润率时，股权投资人还能依照该历史事实自行提出诉讼民事诉讼。换句话说，为防止“抽逃出资”，钱财补偿金型粉条儿菜中，可履行职责性的推论国际标准是“公司与否有足够利润率支付补偿金款”。只有在被股权投资公司有能重新分配的利润率的情况下，股权投资人的允诺才能获得全部或部份全力支持，当然，控告时被股权投资公司不具有能重新分配的利润率，或是能重新分配的利润率足以完全偿还的，未来具备时，股权投资人还能依照捷伊历史事实自行提出诉讼民事诉讼。除此之外，须要更进一步表明：第一，这里的利润率，不仅主要包括被股权投资公司当年的利润率，而且主要包括被股权投资公司之前的余下未重新相关股东率。第二，为防止纷争发生后，被股权投资公司难以逐步形成有效率的重新分配决议案，在签定《股权投资协定》时，就须要提前特别针对利润率重新分配决议案的逐步形成及其重新当期等明晰签定合同。

有关股份关联方还原成

很多公司因为各种各样的原因都存在股份关联方问题，股权投资人为防止潜在的股份纷争，同时由于目标公司未来可能有上市期待（上市公司禁止股份关联方），因此，要求目标公司的关联方股东与被关联方股东展开“关联方还原成”。即要求关联方股东与被代持股东签署解除关联方协定并办理完毕股份转让变更的工商登记手续。股份变更过程中会产生相应的税费，股权融资方通常在《注资协定》会对该部份股份转让所产生的费用、税收展开签定合同。

有关注资条件及形式

在金额较大的注资款项的支付过程中，股权投资人一般会要求分期支付及交割，并在注资协定中签定合同每一期交割的先决条件。条件可能涵盖财务、法务、经营方式管理、知识产权、人事等诸多方面，一般条件都较为严格。如果股权融资方没有十足把握会达到签定合同的交割条件，又未提前签定合同豁免情形，可能导致启动注资流程后进退两难。因此，股权投资人与股权融资方均应对注资的先决条件及未达到要求的豁免情形予以充分考虑，并予以提前书面签定合同。

有关粉条儿菜条文设计

“粉条儿菜”条文，又称估值调整条文，是股权投资人与股权融资方对未来不确定情况下的一种预期签定合同。“粉条儿菜”能是双向也能是单向的。例如，如果签定合同的某种对股权投资人不利的条件出现，股权投资人能行使一种估值调整的权利（如要求股权融资方股份增发、获得差额补偿金等）；如果实现了签定合同的业绩目标，股权融资方能获得一定股份做为激励。实践中常见的是单方保护股权投资人的“粉条儿菜”条文。

“粉条儿菜”分为：与公司粉条儿菜、与股东粉条儿菜，与公司及股东粉条儿菜。其中一种常见类型为股份增发条文。但股权投资人与公司签定合同股份增发条文，由于涉及到目标公司的承购，并且各个地方的市场监督管理部门对承购的实际操作方案不一致，所以在设计公司增发条文时须要慎重。

最高人民高等法院2019年11月8日发布的《全国高等法院民商事审判工作会议纪要》中有关“粉条儿菜协定”的效力及履行职责部份，做出了如下解释：股权投资人与目标公司订立的“粉条儿菜协定”与否有效率以及能否实际履行职责，存在争议。对此，应把握如下处理规则：

【与目标公司“粉条儿菜”】股权投资人与目标公司订立的“粉条儿菜协定”在不存在法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股份增发或是钱财补偿金签定合同为由，主张“粉条儿菜协定”无效的，人民高等法院未予全力支持，但股权投资人主张实际履行职责的，人民高等法院应审核与否符合公司法有关“股东严禁抽逃出资”及股份增发的硬性明确规定，判决与否全力支持其民事诉讼允诺。

股权投资人允诺目标公司增发股份的，人民高等法院应依照《公司法》第35条有关“股东严禁抽逃出资”或是第142条有关股份增发的硬性明确规定展开审核。昂西勒，目标公司未完成承购流程的，人民高等法院应否决其民事诉讼允诺。

股权投资人允诺目标公司承担钱财补偿金义务的，人民高等法院应依照《公司法》第35条有关“股东严禁抽逃出资”和第166条有关利润率重新分配的硬性明确规定展开审核。昂西勒，目标公司没有利润率或是虽有利润率但足以补偿金股权投资人的，人民高等法院应否决或是部份全力支持其民事诉讼允诺。未来目标公司有利润率时，股权投资人还能依照该历史事实自行提出诉讼民事诉讼。

有关股权融资方的陈述与保证

如果目标公司名下有重资产，公司在后期经营方式中可能以重资产展开抵押以获得股权融资。股权投资人为保障自身股权投资后权益，会要求目标公司在未经股权投资人书面同意的情况下，严禁对重资产以及目标公司所持有的子公司的股份、知识产权等设定任何抵押、质押、债务负担或其他性质的担保权益。股权投资人同时也会要求原始股东甚至实际控制人承诺，不会为关联公司或其他公司提供股份质押担保而将其在目标公司的股份设定任何权利负担。

有关注资中的“一票否决权”

股权投资人成为目标公司股东，必然要修改公司章程。我国《公司法》明确规定，股东会作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议案，公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议案，必须经代表全体股东三分之一以上投票权的股东透过，但股权投资人为防止因己方持股比率较小难以在重大事项上掌握发言权的情形发生，一般都会在注资协定及公司章程中增加“一票否决权”条文。即除了公司法明确规定的法定事项外，在涉及对股份增发、员工持股计划、分派股利、关联交易、对外股权投资、控股子公司的经营方式管理以及财务、审计等事项展开审议的，必须经过股权投资人同意方可作出决议案。也就是说，如果股权投资人一票否决，就难以逐步形成有效率的股东会决议案。因此，股权融资方须要提前预见，如同意在上述重要事项中的“一票否决权”，日后对公司经营方式事项可能产生的影响，充分协商后确定。防止日后被动局面，难以有效率扩大生产规模或业务。

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