律师实务_国有企业增资方式及程序

责任编辑中，本栏依照《民营企业非国有资本买卖市场监管配套措施》（中华人民共和国国务院国资委·中华人民共和国财政部令·第32号，下列全称“32发布命令”）并紧密结合成功经验，对非国有民营企业注资形式及相同注资形式的流程做了剖析和归纳。

一、非国有民营企业注资形式简述

（一）透过北道区政府机构申明注资

依照“32发布命令”第3条，非国有及非国有控股民营企业、非国有前述掌控民营企业（下列泛称“非国有民营企业”）减少资本的犯罪行为（下列称“民营企业注资”）归属于非国有资本买卖犯罪行为，应在司法机关成立的北道区政府机构中申明展开。

（二）非申明协定形式注资

1.经同价位国资市场监管政府机构核准，能采行非申明协定形式展开注资的情况

依照“32发布命令”第45条，下列情况经同价位国资市场监管政府机构核准，能采行非申明协定形式展开注资：（1）因非国有资本产业布局技术升级须要，由某一的非国有及非国有控股公司民营企业或非国有前述掌控民营企业参予注资；（2）因北欧国家出资民营企业与某一投资人创建产业发展战略合作方或自身利益五国须要，由该投资人参予北欧国家出资民营企业或其父民营企业注资。

2.经北欧国家出资民营企业表决重大决策，能采行非申明协定形式展开注资的情况

依照“32发布命令”第46条，下列情况经北欧国家出资民营企业表决重大决策，能采行非申明协定形式展开注资：（1）北欧国家出资民营企业间接或选定其控股公司、前述掌控的其它子民营企业参予注资；（2）民营企业债务人转成股份；（3）民营企业原股东注资。

因而，非国有民营企业注资通常应透过北道区政府机构申明展开，但特定情况下也能采行非申明协定形式展开。

二、透过北道区政府机构申明注资应履行职责的流程

（一）搞好初步设计、制订注资计划

依照“32发布命令”第36条，民营企业注资应符合北欧国家出资民营企业的产业发展产业发展战略，搞好初步设计，制订注资计划，明晰募资资本金数额、商业用途、投资人应具有的前提、优先选择国际标准和甄选形式等。

（二）履行职责外部重大决策流程

依照“32发布命令”第37条，民营企业注资应由注资民营企业按照民营企业章程和外部管理制度展开重大决策，形成书面决议。

此外，依照《中华人民共和国公司法》（下列全称“《公司法》”）第43条，股东会会议作出修改公司章程、减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东透过。

因而，注资民营企业展开注资应由股东会表决，并经代表三分之二以上表决权的股东透过方可实施。

（三）审计和资产评估

依照“32发布命令”第38条，注资民营企业在完成重大决策核准流程后，应委托具有相应资质的中介政府机构开展审计和资产评估。

（四）信息披露、申明征集投资人

依照“32发布命令”第39条，民营企业注资透过北道区政府机构网站对外披露信息申明征集投资人，时间不得少于40个工作日。

注资民营企业信息披露内容包括但不限于下列内容：（1）民营企业的基本情况；（2）民营企业目前的股份结构；（3）民营企业注资犯罪行为的重大决策及核准情况；（4）近三年民营企业审计报告中的主要财务指标；（5）民营企业拟募资资本金数额和注资后的民营企业股份结构；（6）募资资本金商业用途；（7）投资人的资格前提，以及投资数额和持股比例要求等；（8）投资人的甄选形式；（9）注资终止的前提；（10）其它须要披露的事项。

（五）确定投资人、签订注资协定

依照“32发布命令”第41条、第42条，北道区政府机构接受注资民营企业的委托提供项目推介服务，负责意向投资人的登记工作，协助民营企业开展投资人资格审查。

透过资格审查的意向投资人数量较多时，能采用竞价、竞争性谈判、综合评议等形式展开多轮次甄选。北道区政府机构负责统一接收意向投资人的投标和报价文件，协助注资民营企业开展投资人甄选有关工作。注资民营企业（董事会或股东会）以资产评估结果为基础，紧密结合意向投资人的前提和报价等因素表决选定投资人并与投资人签订注资协定。

（六）出具买卖凭证、公告结果

依照“32发布命令”第44条，注资协定签订并生效后，北道区政府机构应出具买卖凭证，透过买卖政府机构网站对外公告结果，公告内容包括投资人名称、投资数额、持股比例等，公告期不少于5个工作日。

（七）办理产权变更登记、工商变更登记等手续

最后，注资民营企业和投资人应按照“32发布命令”和《民营企业非国有资本产权登记管理配套措施》等规定办理产权变更登记手续，并按照北欧国家有关规定及时办理工商变更登记等手续。

三、非申明协定形式注资的通常流程

（一）搞好初步设计、制订注资计划、论证采行非申明协定形式注资的必要性

依照“32发布命令”第36条、第47条，民营企业注资应符合北欧国家出资民营企业的产业发展产业发展战略，搞好初步设计，制订注资计划，明晰募资资本金数额、商业用途、投资人应具有的前提、优先选择国际标准和甄选形式等。同时，注资民营企业应论证采行非申明协定形式注资的必要性。

（二）履行职责外部重大决策流程

依照“32发布命令”第37条、第47条，民营企业注资应由注资民营企业按照民营企业章程和外部管理制度展开重大决策，形成书面决议。

此外，依照《公司法》第43条，股东会会议作出修改公司章程、减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东透过。

因而，注资民营企业展开注资应由股东会表决，并经代表三分之二以上表决权的股东透过方可实施。

（三）审计和资产评估

依照“32发布命令”第38条，民营企业注资在完成重大决策核准流程后，应由注资民营企业委托具有相应资质的中介政府机构开展审计和资产评估。

依照“32发布命令”第47条，归属于下列情况的，注资民营企业能仅展开审计并向国资市场监管政府机构或北欧国家出资民营企业提供民营企业审计报告：（1）注资民营企业原股东同比例注资的；（2）履行职责出资人职责的政府机构对北欧国家出资民营企业注资的；（3）非国有控股公司或非国有前述掌控民营企业对其独资子民营企业注资的；（4）注资民营企业和投资人均为非国有独资或非国有全资民营企业的。

（四）确定注资价格、签订注资协定

通常而言，注资民营企业与投资人应依照审计报告或资产评估报告确定注资价格并签订注资协定。注资协定应明晰约定注资计划、双方的权利和义务、违约责任、争议解决形式等条款。

出具法律意见书。

（六）国资市场监管政府机构或北欧国家出资民营企业对采行非申明协定形式的民营企业注资犯罪行为展开核准或表决重大决策

依照“32发布命令”第47条，国资市场监管政府机构核准、北欧国家出资民营企业表决重大决策采行非申明协定形式的民营企业注资犯罪行为时，应审核下列文件：（1）注资的有关决议文件；（2）注资计划；（3）采行非申明协定形式注资的必要性以及投资人情况；（4）注资民营企业审计报告、资产评估报告及其核准或备案文件。其中归属于第38条（一）、（二）、（三）、（四）款情况的，能仅提供民营企业审计报告；（5）注资协定；（6）注资民营企业的北欧国家出资民营企业产权登记表（证）；（7）注资犯罪行为的法律意见书；（8）其它必要的文件。

（七）办理产权变更登记、工商变更登记等手续

民营企业注资透过国资市场监管政府机构或北欧国家出资民营企业核准或表决重大决策后，注资民营企业和投资人应按照“32发布命令”和《民营企业非国有资本产权登记管理配套措施》等规定办理产权变更登记手续，并按照北欧国家有关规定及时办理工商变更登记等手续。

综上所述，非国有民营企业注资通常应透过北道区政府机构申明展开，但特定情况下也能采行非申明协定形式展开，但无论采行何种注资形式，均应严格遵守《公司法》和“32发布命令”等法律规定。

另外，提请注意的是，“32发布命令”关于非国有民营企业注资的规定仅是通常性规定，实践中会遇到很多具体问题无法仅依照“32发布命令”解决。因而，我们在办理非国有民营企业注资业务并出具辩护律师工作备忘录或者法律意见书时，应具体分析注资民营企业及其股东所属系统的权限设置和审批流程等问题，并应搞好全面的法律分析和检索，必要时能电话咨询北道区所等相关政府机构。