文丰研究_国有企业协议增资法律分析

原副标题：Brumath科学研究 | 非国有民营企业协定注资法律条文预测

一、新政策的价值取向

《民营企业非国有资本买卖市场监管配套措施》（下列全称“32发布命令”）明确规定，非国有民营企业被分割为三种类型：

1、非国有独资民营企业（公司）：政府机构、政府机构、国家机关出资成立的非国有独资民营企业（公司）；

2、非国有控股公司子公司民营企业：政府机构、政府机构、国家机关、非国有独资民营企业（公司）间接地或间接地总计认购为100%的非国有控股公司子公司民营企业；

3、非国有控股公司民营企业（子民营企业）：政府机构、政府机构、国家机关、非国有独资民营企业（公司）、非国有控股公司子公司民营企业原则上或协力出资，总计保有产（股）权比率少于50%，且当中之一为最小股东的民营企业；非国有独资民营企业（公司）、非国有控股公司子公司民营企业、非国有控股公司民营企业保有股份比率少于50%的各级党委子民营企业；

4、国有前述掌控民营企业：政府机构、政府机构、国家机关、单个非国有及非国有控股公司民营企业间接地或间接地认购比率未少于50%，但为第一大股东，并且通过股东协定、公司章程、监事会决议案或者其它协定安排能够对其前述主宰的民营企业。

二、非国有民营企业协定注资

（一）法律条文依据

根据《民营企业非国有资本买卖市场监管配套措施》（下列全称“32发布命令”）第五十五条明确规定“下列情况经同价位国资委市场监管政府机构核准，能采行非申明协定形式展开注资：（一）因非国有资本产业布局技术升级须要，由某一的非国有及非国有控股公司民营企业或非国有前述掌控民营企业参予注资；（二）因北欧国家出资民营企业与某一投资人建立战略合作方或自身利益协力体须要，由该投资人参予北欧国家出资民营企业或其父民营企业注资。”第六十六条明确规定“下列情况经北欧国家出资民营企业表决重大决策，能采行非申明协定形式展开注资：（一）北欧国家出资民营企业间接地或选定其控股公司、前述掌控的其它子民营企业参予注资；（二）民营企业债务人转成股份；（三）民营企业原股东注资。”

（二）审核部门

32发布命令第二十一条明确规定“国资委市场监管政府机构负责管理审查北欧国家出资民营企业的注资犯罪行为。当中，因注资以致北欧国家不再保有所出资民营企业控股公司权的，须由国资委市场监管机构报该级上海市人民政府核准。”

第九条明确规定“北欧国家出资民营企业决定其父民营企业的注资犯罪行为。当中，对主营业务处于关系北欧国家安全、基础产业生命线的重要行业和关键性领域，主要分担重大工作方案任务的子民营企业的注资犯罪行为，须由北欧国家出资民营企业报同价位国资委市场监管政府机构核准。注资民营企业为数家非国有股东协力认购的民营企业，由当中认购比率最小的非国有股东负责管理履行职责相关批准流程；各非国有股东认购比率相同的，由相关股东协商后确定当中一家股东负责管理履行职责相关核准流程。”

（三）审查文件

根据32发布命令第四十七条明确规定“国资委市场监管政府机构核准、北欧国家出资民营企业表决重大决策采行非申明协定形式的民营企业注资犯罪行为时，应当审查下列文件：（一）注资的有关决议案文件；（二）注资方案；（三）采行非申明协定形式注资的必要性以及投资人情况；（四）注资民营企业审计报告、资产评估报告及其核准或备案文件。当中属于第三十八条（一）、（二）、（三）、（四）款情况的，能仅提供民营企业审计报告；（五）注资协定；（六）注资民营企业的北欧国家出资民营企业产权登记表（证）；（七）注资犯罪行为的法律条文意见书；（八）其它必要的文件。”

特别注意的是，采行非申明协定方式对非国有民营企业展开注资时，要求审查注资犯罪行为的法律条文意见书。

（四）审计、评估报告

32发布命令第三十八条明确规定“民营企业注资在完成重大决策核准流程后，应当由注资民营企业委托具有相应资质的中介政府机构开展审计和资产评估”。注资民营企业应以经核准或备案的资产评估结果为基准确定买卖价格，买卖价格不得低于评估结果。

32发布命令第三十八条同时也规定了能依据民营企业最近一期的审计报告确定民营企业资本及股份比率，无需资产评估的三种情况：（1）注资民营企业原股东同比率注资的；（2）履行职责出资人职责的政府机构对北欧国家出资民营企业注资的；（3）非国有控股公司或非国有前述掌控民营企业对其独资子民营企业注资的；（4）注资民营企业和投资人均为非国有独资或非国有控股公司子公司民营企业的。

三、非国有民营企业协定注资的核准主体

（一）如何界定“因非国有资本产业布局技术升级须要”和“因北欧国家出资民营企业与某一投资人建立战略合作方或自身利益协力体须要”

根据32发布命令的明确规定，非申明协定注资须要报国资委市场监管政府机构核准，导致北欧国家不再保有所出资民营企业的掌控权的，须要报同价位上海市人民政府核准。可见，对非国有民营企业非申明协定注资的核准政府机构为国资委市场监管政府机构及同价位上海市人民政府。

既然是属于非国有资本产业布局技术升级和北欧国家出资民营企业与某一投资人建立战略合作方或自身利益协力体，则能根据同价位上海市人民政府出具的关于被注资民营企业（目标公司）引进该投资人的战略须要的会议纪要或相关文件，来认定能展开非申明协定注资的情况。

由同价位上海市人民政府文件对于上述两种情况展开认定，且经同价位国资委市场监管政府机构核准，能同时在市场监管和审核的作用下对非申明协定注资犯罪行为加以规范。

（二）关于“北欧国家出资民营企业间接地或选定其控股公司、前述掌控的其它子民营企业参予注资；民营企业债务人转成股份；民营企业原股东注资”

根据第32发布命令的立法初衷“民营企业非国有资本买卖应当遵守北欧国家法律条文法规和政策明确规定，有利于非国有经济产业布局和技术升级优化，充分发挥市场配置资源作用”。非国有资本买卖以申明进场买卖为原则，以非申明协定买卖为例外，这是32发布命令所确立的总体要求。之所以对该项三种情况能非申明协定注资，是因为该三种情况并不会导致公司人合性的较大变化，只能在资合性的股份比率上产生变动而已，且该股份比率变化并不会导致非国有资本流失的风险。因此经北欧国家出资民营企业表决重大决策，能采行非申明协定形式展开注资。

四、小结

非国有资本买卖以申明进场买卖为原则，以非申明协定买卖为例外，这是32发布命令所确立的总体要求。非国有民营企业非申明协定注资形式能发挥市场资源配置，提高买卖效率，节约买卖成本，是原则与灵活形式的有效结合。

胡珍珍 律师

胡珍珍律师是郑州大学法学学士、郑州大学法学硕士，Brumath所投融资业务部专职律师，具有基金从业资格，执业专长为公司治理、股份投资、并购重组、国企改制等法律条文事务。

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