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李秀利_公司增资、减资程序应合法合规,否则股东须承担相应的法律责任!

作者： admin 发布日期： 2023-01-23

李秀利辩护律师项目组

公司信泰交易部著眼于为公司出任高级顾问，处理各类经济合同纷争烟鼠、双创板上市，还包括公司股权体系结构、公司资本运作重组、公司章程规则规章制度、公司合同管理规章制度、参与公司重大全会等公司内部治理领域烟鼠。目前该部门出任多家企业高级顾问并为其提供法律条文咨询开具法律条文报告书等业务。

天津市京城（上海

高级投资顾问

公司作为资本主义中活跃的主体，其资本需求也经常处于变动的状态。随着公司资本规章制度的革新，如不设原则上最低资本额、允许股东自行签订合同筹资期限、取消公司注册登记递交申请文件证明的要求等，实践中也出现了股东天真认缴资本虚报市场信用，失当注资、承购的犯罪行为，那么我们如何应对随便注资、承购带来的法律条文风险呢？

增资

以下简称公司的注资凌桥是指公司出于扩大生产经营、优化公司治理、导入新投资者等方面的考虑，司法机关减少注册资本金的犯罪行为。一般而言，注资有下列四种方式: （1）未相关股东、原则上住房公积金、任一住房公积金送股注册资本；（2）公司原股东减少筹资；（3）导入新股东展开投资。

首先，公司股东要要召开股东会，对注资凌桥方案展开研究投票表决。假如招集流程、投票表决流程上存有纰漏或是投票表决不符合公司章程或是法律条文法规的明确规定，则存有股东提起股东会决议案撤消之诉或未逐步形成有效率决议案的可能性。根据《中华人民共和国公司法》（下列简称《公司法》）Nenon第三款的明确规定，注资决议案要由股东会全会做出且要经代表三分之一以内投票投票权的股东透过。若公司未逐步形成不合法有效率的注资决议案，股东或是他人向公司投入资金，便无法转化为公司的注册资本金，由此逐步形成的纷争也只能被判定为合同纠纷纷争。

但假如注资决议案做出的流程没有纰漏，公司大认购2/3以内的大股东，蓄意透过股东会决议案，实施注资犯罪行为，乔尔纳股东无权优先选择按照自己实缴的筹资比率认缴新增出资，小股东的认购比率很有可能被溶化。

面对这样的困局，小股东可以采取以公司误用股东权利、与蓄意注资方合谋为由判令高等法院，高等法院可能会判定注资犯罪行为属于蓄意注资，决议案被判定合宪，大股东将面临索赔。

如高等法院在（2008）沪二中民三（商）字第238号”判决书中认为：“被告致达公司在实施泰富公司（目标公司）注资的股东会决议案时，应该公平维护小股东的权益，但被告在实施股东会决议案时未能客观、公正地对目标公司的净资产展开必要的审计、评估，也未按照当时公司的净资产额展开注资，而是按照大大低于当时公司净资产额的公司注册资本展开注资，其犯罪行为显著降低了目标公司的小股东即本案原告所认购权的价值，侵害了原告的权益，造成了原告的损失。被告的犯罪行为属于误用股东权利，违反了大股东对小股东的信义义务，故被告致达公司对原告因此所受的损失应承担索赔责任。”

减资

公司股东可以透过承购从公司撤回筹资从而收回其所投入的资本，但要要按照原则上的承购流程展开。《公司法》第一百七十七条关于承购的明确规定，包括下列几个方面：（1）公司需要展开承购时，要编制资产负债表及财产清单，其目的是向公众披露公司资产信息；（2）公司应当履行公告及通知流程，向债权人及公众披露承购信息。通知流程和公告流程是两个不同流程，须同时完成，只展开其中一项仍属于失当承购犯罪行为。（3）公司债权人无权要求公司清偿债务或是提供相应的担保。

Nov.6

那么公司承购过程中，如未按流程通知债权人，或虽然通知到债权人，但未按其要求向其提供担保或清偿债权，此时公司承购是否产生相应的效力？

实践中公司承购未通知已知债权人所产生的纷争往往参照适用《公司法》司法解释三第十三条第三款对于股东未履行或是未全面履行筹资义务的明确规定，即公司债权人无权请求其在未筹资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。最高高等法院认为，公司承购未通知已知债权人，违反资本维持原则，不能产生注册资本发生变更的法律条文后果，承购股东应对公司不能清偿部分承担补充索赔责任。

故公司承购过程中存有纰漏的，股东需要在承购范围内就公司债务承担补充责任。为了避免股东承担补充责任的风险，在通知债权人流程展开时，不仅仅需要将公司承购事宜通知已知债权人，还需要向潜在的债权人发出通知。

实践中也存有部分高等法院将纰漏承购判定为股东抽逃筹资，此时股东很可能需要在抽逃筹资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充索赔责任。上海市普陀区人民高等法院在(2014)普民二(商)初字第5182号判决书中所阐述的：“公司承购未通知已经债权人的犯罪行为，与《公司法》司法解释所明确规定的抽逃筹资犯罪行为最为类似。公司没有按照公司法明确规定的条件和流程，从某种意义上说就是未经原则上流程将筹资抽回的犯罪行为，因为两者都是影响了公司对外偿债的能力，对债权人的债权带来了不能清偿的风险，同时，都是让公司及股东从各自犯罪行为中获取了利益。”

风险提示

综上：公司资本制在新公司法出台后由实缴变更为认缴制，公司资本更容易处于虚高的状态。实践中存有部分公司盲目减少注册资本，但在公司发生债务纷争以后，展开跨度极大的承购犯罪行为。超额认缴公司注册资本后承购，若流程不合规性，股东仍可能面临需在承购金额范围内承担公司债务的风险。为了规避上述风险，我们提出建议如下：

首先，公司要根据自身资金需求和实际情况确认认缴注册资本金额，理性认缴。公司在决定是否需要注资或承购时，需要对公司的目前现状和未来发展态势做出合理的判断和预测，这样才能降低风险，让企业获得长久的发展。

其次，基于对债权人不合法权益保护的考虑，现行法对公司注资、承购都有着严格的原则上流程要求。由董事会制订注资或是承购的方案，经董事会投票表决透过后递交股东会审议，股东会审议方案并展开决议案，最后还需要展开工商变更注册登记。因此，公司展开注资、承购流程需要不合法合规性，否则股东将会承担相应的法律条文责任。

最后，公司股东应重视自身所负担的资本充实义务，特别是小股东，更应该特别注重、督促公司注资、承购流程的不合法合规性性，以避免失当注资、承购犯罪行为对自身带来的影响。