法律实务_投资者溢价增资形成的资本公积能否要求公司返还的法律分析

实践中公司因经营发展的需要，会通过注资凌桥的形式引入捷伊投资人或股东（以下简称“投资人”）。一般情况下，原股东与投资人会参考一定的标准（例如评估的独花、市盈率次方等）协商确认各方认可的公司价值，确认投资人配售注资的本息。此时，进入公司的注资本息则分为两个部份，一部份做为追加注册资本，超过追加注册资本的部份则做为资本折价扣除公司的资本资本资产。

依照《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）的明确规定，公司有独立的民营企业法人财产，享有民营企业法人私有财产，股东认缴的注册资本在股东实缴后即成为公司资产，非经法源，股东不得明确要求拿取或退还。对于投资人配售公司注资时超出配售注册资本所逐步形成的资本资本资产，投资人若想依照协定或相关签订合约明确要求退还呢？本文从以下三个事例进行概要预测。

事例一 青岛矽谷天堂合盈股份投资基金合资经营民营企业与曹务波、烟台瀚霖微生物技术非常有限公司合资经营协定纷争案（（2014）聚润初字第25号）

《瀚霖公司注资协定书》（以下简称“《注资协定》”）是由烟台瀚霖微生物技术非常有限公司（以下简称“瀚霖公司”）或其实际控制人曹务波与青岛矽谷天堂合盈股份投资基金合资经营民营企业（以下简称“青岛矽谷”）就瀚霖公司注资事项达成一致的协定。青岛矽谷向瀚霖公司折价注资，注资金额为人民币4900多万元（其中700多万元做为瀚霖公司追加注册资本，其余4200多万元扣除瀚霖公司的资本资本资产），并签订合约了特定情况下瀚霖公司及曹务波增发该注资的权利。后瀚霖公司及曹务波因未履行职责增发权利，青岛矽谷向烟台省高级法院（以下简称“烟台省高院”）提起诉讼，明确要求曹务殃及瀚霖公司增发其持有的瀚霖公司700多万元的出资额（注：对应股份比例为1.41%股份）。

烟台省高院经审理后认为，因瀚霖公司在2011年未实现净利润16000多万左右且在2013年年底未完成上市，故协定签订合约曹务波买回股份条件已经成就，青岛矽谷依照合约签订合约，诉讼请求曹务波买回其股份并承担相应的赔偿责任符合合约签订合约，该所予以全力支持。青岛矽谷诉讼请求瀚霖公司增发其1.41%股份违反公司法明确规定，该所未予全力支持。但主张瀚霖公司与曹务波共同偿还做为资本资本资产部份4200多万元或其资金成本及利息损失，该所应予以全力支持。

事例二 江苏东兴集团公司股份有限公司与江苏地板金润庠公司、董福卢、冯彩珍及二审第三人内蒙古木业非常有限公司公司注资纷争案（（2013）民申字第326号）

《注资凌桥协定》是由内蒙古木业非常有限公司（以下简称“内蒙古木业”）原股东江苏地板金润庠公司（以下简称“江苏地板”）、董福卢、冯彩珍与新股东东兴集团公司金润庠公司（以下简称“东兴集团公司”）就内蒙古木业注资凌桥事项达成一致的协定。在该协定履行职责过程中，因江苏地板的根本偿付行为，东兴集团公司采用通知形式解除了该合约。东兴集团公司请求维持原判江苏地板、董福卢、冯彩珍退还其出资款中的资本资本资产.80元。

最高人民法院认为，《注资凌桥协定》是由内蒙古木业原股东江苏地板、董福卢、冯彩珍与新股东东兴集团公司就内蒙古木业注资凌桥问题达成一致的协定。在该协定履行职责过程中，因江苏地板的根本偿付行为，东兴集团公司采用通知形式解除了该合约。《注资凌桥协定》解除后，东兴集团公司请求维持原判江苏地板、董福卢、冯彩珍退还其出资款中的资本资本资产金.80元。但《注资凌桥协定》的性质决定了东兴集团公司所诉的这部份资本资本资产金不能得以退还。《注资凌桥协定》的合约相对人虽然是江苏地板、董福卢、冯彩珍，但合约签订合约注资凌桥的标的却是内蒙古木业。合约履行职责过程中，东兴集团公司也已将资本金直接注入了内蒙古木业。内蒙古木业系合法存在的民营企业民营企业法人。江苏地板、董福卢、冯彩珍均不再具有退还涉案资本资本资产的资格。至于内蒙古木业若想退还东兴集团公司已注入的这部份资本资本资产，关乎资本资本资产的性质。东兴集团公司认为本案中其因《注资凌桥协定》注入的资本资本资产不同于《公司法》中明确规定的“出资”而可以抽回的主张，依据不足。股东向公司已交纳的出资无论是扣除注册资本还是扣除资本资本资产，都逐步形成公司资产，股东不得请求退还。

事例三 江门市江建建筑非常有限公司与江门市金华物业投资管理非常有限公司、江门市金华投资非常有限公司执行异议之诉案（（2013）民提字第226号）

本案为申请执行人执行异议之诉，其中关于股东折价出资逐步形成的资本资本资产若想抽回的问题，最高人民法院经审理认为，资本资本资产属于公司的后备资金，股东可以按出资比例向公司主张所有者权益，但股东出资后不能抽回，也不得转变为公司的债务计算利息，变相抽逃。2003年5月14日，金华投资公司董事会决议用本案的房产抵顶林金培多投入的出资本息，实质是将林金培本属于资本资本资产的出资转变为公司对林金培的借款，并采用以物抵债的形式予以退还，导致林金培变相抽逃出资，违反了公司资本充实原则，与公司法和国务院上述通知（注：指《国务院关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知》（国发【1996】35号））的明确规定相抵触，故董事会决议对林金培借款债权的确认及以物抵债决定均应认定为无效。

上述事例中，烟台省高院的事例全力支持退还资本资本资产，但并未在判决中进行说理，笔者理解烟台省高院的裁判思路为法律条文法规并未明确规定资本资本资产不能抽逃或退还，合约签订合约瀚霖公司偿还做为资本资本资产部份的出资不违反强制性明确规定，签订合约有效则应予以全力支持。最省高院的两个事例则恰恰相反，最高院明确认为资本资本资产本质上为股东出资后逐步形成的公司资产，未经法源不得退还或抽逃。

笔者认同最省高院的观点。笔者以为，依照《公司法》的明确规定，公司有独立的民营企业法人财产，享有民营企业法人私有财产，股东认缴的注册资本在股东实缴后即成为公司资产，非经法源，股东不得明确要求拿取或退还。同理，对于折价出资或其他形式逐步形成的资本资本资产，亦属于公司独立民营企业法人财产的一部份，从维持民营企业法人独立性及保护债权人的角度出发，都不应允许股东随意退还或抽逃。投资人如从商业角度考虑需就其投资寻求一定的保障措施，选择签订合约由原股东承担增发责任或就其损失承担赔偿责任在法律条文上更为可行。

关于作者

李继志      本所合资经营人

李律师在民营企业境内外重组上市、境内及跨境投资并购、私募基金业务以及跨境银行（银团）贷款等领域有丰富的经验。

吴超        本所执业律师

吴律师主要法律条文服务领域为民营企业上市融资、民营企业并购、跨境银行贷款以及商事争议解决。

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