混改专题_国有企业混合所有制改革模式之——增资扩股

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在后面的国有民营企业体制改革专题讲座系列产品推该文，他们早已介绍了2021年国有民营企业国有民营企业体制改革的重点项目组织工作、国有民营企业展开分类或其国有民营企业体制改革侧重、实践中常用的国有民营企业体制改革商业模式和国有民营企业体制改革商业模式之房屋产权受让等。下期推该文，他们将向我们概要如是说国有民营企业国有民营企业体制改革商业模式中的注资凌桥商业模式。

度方辩护律师国有民营企业体制改革专题讲座

一.甚么是注资凌桥

注资凌桥是指民营企业向社会风气募资股权、公开发行、新股东股权投资入股或原股东减少股权投资不断扩大股权，进而减少民营企业的资本金的犯罪行为。

国有民营企业透过注资凌桥形式展开国有民营企业体制改革是积极主动产业发展混和公有制中国经济的一类关键同时实现形式，其能为注资民营企业带来大量资金，进而不断扩大民营企业生产经营规模，提高民营企业生产经营效率，增强民营企业市场竞争力，为民营企业未来产业发展增添更大动力。同时，能在注资企业内部形成相对制衡的股权结构，进一步搭建现代国有民营企业公司治理结构、健全内部授权和议事规则。此外，注资国有民营企业引入战略股权投资者还有利于其引进先进的技术、产品、先进的管理理念和购销网络等，进而改善国有资本管理体制。因此，国有民营企业透过注资凌桥能在做到完成混和公有制体制改革任务的同时做到与战略股权投资者的优势互补，将民营企业继续做大做强。

二.注资凌桥的流程

根据《国务院办公厅转发国资委关于进一步规范国有民营企业改制组织工作实施意见的通知》（国办发〔2005〕60号），拟透过注资凌桥实施改制的民营企业，应当透过房屋产权交易市场、媒体或网络等公开民营企业改制有关情况、股权投资者条件等信息，择优选择股权投资者。该规定要求国有民营企业透过注资凌桥形式实施改制的，应进入房屋产权交易市场公开挂牌交易。因此，他们将国有民营企业注资凌桥流程的主要流程分为三部分，分别为进场前准备、进场交易程序及变更登记程序。

（一）进场前准备

民营企业进场注资之前应完成进场前的准备组织工作，一般包括可行性研究、制定注资方案、内部决策、外部审批、审计评估。

1.可行性研究

注资民营企业按照民营企业产业发展战略做好注资的可行性研究和方案论证，建立组织工作机制，对实施混和公有制体制改革的社会风气稳定风险作出评估。

2.制定注资方案

民营企业注资应当符合国家出资民营企业的产业发展战略，注资民营企业应根据可行性研究报告制定注资方案，方案中明确募资资金金额、用途、股权投资方应具备的条件、选择标准和遴选形式等。

3.内部决策

按照注资民营企业章程及内部管理制度展开决策并形成书面决议。应当注意，根据《公司法》第四十三条的规定，股东会会议作出修改公司章程、减少或减少注册资本的决议，和公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东透过。注资凌桥作为民营企业减少注册资本的犯罪行为，须经代表三分之二以上表决权的股东透过。因此，注资民营企业应向房屋产权交易机构提交代表2/3以上表决权的股东透过的股东会决议。

4.外部审批

国家出资民营企业的注资犯罪行为由国资监管机构负责审核。因注资致使国家不再拥有所出资民营企业控股权的，须由国资监管机构报本级人民政府批准。国家出资民营企业的子民营企业的注资犯罪行为由该子民营企业的国家出资民营企业决定。其中，对于主业处于关系国家安全、国民中国经济命脉的重要行业和关键领域，主要承担重大专项任务的子民营企业的注资犯罪行为，须由国家出资民营企业报同级国资监管机构批准。注资民营企业为多家国有股东共同持股的民营企业，由其中持股比例最大的国有股东负责履行相关批准手续；各国有股东持股比例相同的，由相关股东协商后确定其中一家股东负责履行相关批准程序。

5.审计评估

注资民营企业在完成决策批准程序后，应由注资民营企业委托具有相应资质的中介机构开展审计和资产评估；注资民营企业原股东同比例注资等特定情形时能依据评估报告或最近一期审计报告确定民营企业资本及股权比例。

审计评估组织工作具体包括清产核资、划定范围、审计评估等环节。在这个阶段的组织工作中，将确定国有民营企业体制改革民营企业的资产范围、资产总额，进而决定交易价格。注意，注资民营企业不得聘用参与该民营企业上一次资产评估的中介机构和注册资产评估师；亦不得聘用同一中介机构开展财务审计与资产评估。

（二）进场交易程序

民营企业注资进场交易的程序是实务中备受关注的重点项目问题，各个地区的房屋产权交易机构也发布了民营企业注资进场交易的操作细则。一般来说，民营企业注资进场交易程序主要包括发布注资信息、登记股权投资意向、确认股权投资主体、签订注资协议、出具交易凭证等证明文件。

1.发布注资信息

民营企业透过房屋产权交易机构网站对外披露信息公开征集股权投资方，时间不少于40个组织工作日。

注意：关于民营企业注资信息预披露

为了让国有民营企业有介绍市场上有参与注资凌桥意向的股权投资者的相关情况，帮助国有民营企业广泛征集意向股权投资方，避免将来出现无股权投资者或者优质投资者数量过少的情形，注资民营企业能在发布正式注资信息前透过房屋产权交易所展开信息预披露或预公告，时间不少于20个组织工作日，同时应保证正式信息披露时间不少于40个组织工作日。

2.登记股权投资意向

房屋产权交易机构接受注资民营企业的委托提供项目推介服务，负责意向股权投资方的登记组织工作，并协助民营企业开展股权投资方资格审查。

3.确定股权投资主体

透过资格审查的意向股权投资方较多时，能采用竞价、竞争性谈判、综合评议等形式展开多轮次遴选。房屋产权交易机构协助民营企业开展股权投资方遴选有关组织工作，民营企业董事会或股东会以资产评估结果为基础，结合意向股权投资方的条件和报价等因素审议选定股权投资方。

注意：股权投资方以非货币资产出资的，应当经注资民营企业董事会或股东会审议同意，并委托具有相应资质的评估机构展开评估，确认股权投资方的出资金额。

4.签订注资协议并出具交易凭证

注资民营企业或其股东与中标股权投资者收到中标结果通知书后签署注资协议，注资协议签订并生效后，由房屋产权交易机构出具交易凭证，并透过交易机构网站对外公告结果，公告内容包括股权投资方名称、股权投资金额、持股比例等。公告期不少于5个组织工作日。

（三）民营企业注资变更登记程序

民营企业注资交易完成后，注资民营企业应修改相应公司章程并前往相应的市场监督管理局完成相应的注册资本及股东情况变更的工商变更登记手续。同时，根据《民营企业国有资产房屋产权登记管理办法》的规定，国有资本占民营企业实收资本比例发生的变化的，应当自变动之日起30日内向相应的国资监管机构办理变动房屋产权登记。

三.民营企业注资操作的重点项目难点

民营企业注资的具体实务操作中存在一系列产品重点项目与难点，以下总结了部分以作提示：

（一）股东优先认购权的行使

《公司法》第三十五条的规定了股东优先认购权，公司新注资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。因此，注资民营企业应事先征求原股东意见，若原股东放弃优先认购权，则其需要出具放弃优先认购权的书面声明，注资民营企业应在进场前向房屋产权交易机构提交其放弃优先认购权的声明，并由房屋产权交易机构在发布的注资凌桥公告中予以说明。若原股东保留其优先认购权的，则保留优先认购权的股东应与其他意向股权投资方一起参与内场竞价，透过在竞价过程中采取“同等价位、股东优先”的形式行使其优先认购权。

（二）股权投资方出资形式

根据《公司法》第二十七条规定，注资民营企业作为融资方能结合本民营企业实际情况对股权投资方设定具体的出资形式，但特殊行业有特殊限定的，还应遵循行业相关法律规定，如《非银行金融机构行政许可事项实施办法》（中国银行保险监督管理委员会令2020年第6号）规定，民营企业集团财务公司、金融租赁公司、货币经纪公司、消费金融公司等非银行金融机构注册资本为一次性实缴货币资本，因此，在涉及到上述行业或其他特殊行业的注资凌桥时，应根据行业法规限定，确保合法出资。

（三）非公开协议注资的法律意见书

根据《民营企业国有资产交易监督管理办法》（国资委令、财政部令第32号），国资监管机构批准、国家出资民营企业审议决策采取非公开协议形式的民营企业注资犯罪行为时，应当审核法律意见书。因此，民营企业在非公开形协议注资时，必然提交相应的法律意见书。就法律意见书的内容而言，一般包括基本法律关系、注资民营企业和股权投资方的主体资格、民营企业国有房屋产权受让内部审议程序履行的情况、民营企业注资方案的合法性、民营企业注资定价是否依法合规及结论意见等。

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