非上市国有企业增资流程及特殊规定

朋信辩护律师股份投资、融资、资本运作刑事案件专家

序言

2015年9月23日，中华人民共和国国务院下发《关于非国有民营企业产业发展混和公有制中国经济的意见》，明晰了非国有民营企业产业发展混和公有制中国经济的总体明确要求、核心思想和具体措施，并提出了组织实施的工作明确要求，意在推进非国有民营企业混和公有制体制改革，促进多种公有制中国经济协力产业发展。在此背景下，作为产业发展混和公有制中国经济的重要同时实现形式众所周知，非国有民营企业注资凌桥应如何司法机关曹宏展开，有效防止非国有资本外流，成为社会与公法界普遍关注的关注点。

接下去责任编辑将以《中华人民共和国政府民营企业非国有资本法》《中华人民共和国政府公司法》《民营企业非国有资本市场监管实施办法》及《民营企业非国有资本交易市场监管办法》（以下称32发布命令）为依据，为听众剖析奥皮尔河非国有民营企业注资业务流程，并一起追寻当中的特定明确规定。

一、明晰相关基本概念

非国有民营企业注资凌桥，同时实现混和公有制体制改革。何谓非国有民营企业，非国有民营企业主要包括什么样类型的民营企业？他们首先亦须一些基本概念展开明晰。

他们生活中所言的非国有民营企业，是一个曳丝范围模糊不清的基本概念，能认知为非国有资本股份投资，且已对民营企业形成了间接或间接地掌控的民营企业概称，涵盖了32发布命令中所称的非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业。

进一步认知32发布命令中所称的非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业，他们主要包括五类民营企业。

第二类：政府政府机构、政府机构、国家机关出资设立的非国有独资民营企业（公司），和上述单位、民营企业间接或间接地总计认购为100%的非国有控股子公司民营企业。

第二类：政府政府机构、政府机构、国家机关和第二类民营企业原则上或协力出资，总计保有产（股）权比率少于50%，且当中众所周知为最大股东的民营企业。

第二类：第二类、第二类民营企业对外出资，保有股份比率少于50%的各级党委子民营企业。

第二类：政府政府机构、政府机构、国家机关、单个非国有及非国有控股公司民营企业间接或间接地认购比率未少于50%，但为第一大股东，并且透过股东协定、公司章程、监事会决议案或者其他协定安排能够对其前述主宰的民营企业。

能窥见，以上民营企业从第二类到第二类，非国有资本间接股份投资的比率逐渐降低，但都能透过各种有效途径或形式同时实现对民营企业的前述主宰与掌控。这些民营企业若增加资本，均受到32发布命令的法律条文。

二、注资形式

非国有民营企业注资一般应透过产权交易政府机构公开展开，但以下情形经同级国资监管政府机构批准，能采取非公开协定形式展开注资：（1）因非国有资本布局结构调整需要，由特定的非国有及非国有控股公司民营企业或非国有前述掌控民营企业参与注资；（2）因国家出资民营企业与特定股份投资方建立战略合作伙伴或利益协力体需要，由该股份投资方参与国家出资民营企业或其子民营企业注资。以下情形经国家出资民营企业审议决策，能采取非公开协定形式展开注资：（1）国家出资民营企业间接或指定其控股公司、实际掌控的其他子民营企业参与注资；（2）民营企业债权转为股份；（3）民营企业原股东注资。

三、注资业务流程

根据是否透过产权交易政府机构公开展开，注资业务流程与所需文件会有所不同，具体情形将会在相应环节中阐明。

（一）注资民营企业展开可行性研究、制定注资方案

根据32发布命令第36条，民营企业注资应当符合国家出资民营企业的产业发展战略，做好可行性研究，制定注资方案，研究报告与注资方案中应明晰募集资金金额、用途、股份投资方应具备的条件、选择标准和遴选形式等。

如果采取非公开协定注资，注资民营企业应在研究报告与注资方案中论证采取非公开协定形式注资的必要性。

（二）履行内部决策程序与批准程序

根据32发布命令第37条，民营企业注资应当由注资民营企业按照民营企业章程和内部管理制度展开决策，形成书面决议案。

通常民营企业章程中都会对注资的相关决策事项展开明确规定，且依照公司法的明确规定，公司注资属于公司股东会或股东大会的职权范畴，有限公司注资决议案必须经代表三分之二以上表决权的股东透过，股份公司注资决议案必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上透过，形成书面决议案。

另外，非国有控股公司、非国有前述掌控民营企业中非国有股东委派的股东代表，应当发表意见、行使表决权，并将履职情况和结果及时报告委派单位。

同时，根据32发布命令第34条、35条，国资监管政府机构负责审核国家出资民营企业的注资行为。当中，因注资致使国家不再保有所出 资民营企业控股公司权的，须由国资监管政府机构报本级人民政府批准。国家出资民营企业决定其子民营企业的注资行为。当中，对主业处于关系国家安全、国民中国经济命脉的重要行业和关键领域，主要承担重大专项任务的子民营企业的注资行为，须由国家出资民营企业报同级国资监 管政府机构批准。 注资民营企业为多家非国有股东协力认购的民营企业，由当中认购比率最大的非国有股东负责履行相关批准程序； 各非国有股东认购比率相同的，由相关股东协商后确定当中一家股东负责履行相关批准程序。

（三）审计和资产评估

根据32发布命令第38条，注资民营企业在完成决策批准程序后，应当委托具有相应资质的中介政府机构开展审计和资产评估。

但是，以下情形按照公司法、民营企业章程履行决策程序后，能依据评估报告或最近一期 审计报告确定民营企业资本及股份比率：（1）注资民营企业原股东同比率注资的；（2）履行出资人职责的政府机构对国家出资民营企业注资的；（3）非国有控股公司或非国有前述掌控民营企业对其独资子民营企业注资的； （4）注资民营企业和股份投资方均为非国有独资或非国有控股子公司民营企业的。能窥见，这四种情况均不会对动摇非国有资本在民营企业的掌控力。

采用公开形式注资的，进入（四）（五）（六）程序

（四）透过产权交易政府机构展开信息披露、公开征集股份投资方

根据32发布命令明确规定，披露公告时间不得少于40个工作日，内容主要包括但不限于：（1）民营企业的基本情况；（2）民营企业目前的股份结构；（3）民营企业注资行为的决策及批准情况；（4）近三年民营企业审计报告中的主要财务指标；（5）民营企业拟募集资金金额和注资后的民营企业股份结构；（6）募集资金用途；（7）股份投资方的资格条件，和股份投资金额和认购比率明确要求等；（8）股份投资方的遴选形式；（9）注资终止的条件；（10）其他需要披露的事项。

（五）确定股份投资方、签订注资协定

根据32发布命令第41、42条，产权交易政府机构接受注资民营企业的委托提供项目推介服务，负责意向股份投资方的登记工作，协助民营企业开展股份投资方资格审查。透过资格审查的意向股份投资方数量较多时，能采用竞价、竞争性谈判、综合评议等形式展开多轮次遴选。产权交易政府机构负责统一接收意向股份投资方的投标和报价文件，协助注资民营企业开展股份投资方遴选有关工作。注资民营企业（监事会或股东会）以资产评估结果为基础，结合意向股份投资方的条件和报价等因素审议选定股份投资方并与股份投资方签订注资协定。

（六）产权交易政府机构出具交易凭证、公告注资结果

注资协定签订并生效后，产权交易政府机构应当出具交易凭证，透过交易政府机构网站对外公告结果，公告内容主要包括股份投资方名称、股份投资金额、认购比率等，公告期不少于5个工作日。

采用非公开形式协定注资的，进入（四`）（五`）（六`）程序

（四`）确定注资价格、签订注资协定

注资民营企业与股份投资方应根据资产评估报告、不需要评估的根据最近一期审计报告确定注资价格并签订注资协定。注资协定应明晰约定注资价格、注资形式、双方的权利和义务、违约责任、争议解决形式等条款。

（五`）出具注资行为法律意见书

根据32发布命令第47条，国资监管政府机构批准、国家出资民营企业审议决策采取非公开协定形式的民营企业注资行为时，需审核就注资行为出具的法律意见书。因此，如果采取非公开协定形式展开注资，

（六`）审批政府机构批准或审议决策

根据32发布命令第47条，国资监管政府机构批准、国家出资民营企业审议决策采取非公开协定形式的民营企业注资行为时，应当审核下列文件：（1）注资的有关决议案文件；（2）注资方案；（3）采取非公开协定形式注资的必要性和股份投资方情况；（4）注资民营企业审计报告、资产评估报告及其核准或备案文件。当中属于第38条（一）、（二）、（三）、（四）款情形的，能仅提供民营企业审计报告；（5）注资协定；（6）注资民营企业的国家出资民营企业产权登记表（证）；（7）注资行为的法律意见书；（8）其他必要的文件。

（七）办理产权变更登记、工商变更登记等手续

在完成上述业务流程后，注资民营企业和股份投资方应按照32发布命令和《民营企业非国有资本产权登记管理办法》等明确规定办理产权变更登记手续，并按照国家有关明确规定及时办理工商变更登记等手续。

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