新《公司法》下的“虚报注册资本”和“虚假出资抽逃出资”行为的认定

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作者：姚学甲辩护律师

2013年12月28日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第五次全会透过了有关修正《中华人民共和国公民事》的下定决心，自2014年3月1日起推行。公民事修正集中围绕资本管理工作制度的体制改革，将注册登记资本实缴吕祖宫改为认缴吕祖宫。

这一体制改革对传统的公民事原理和管理工作制度形成了强烈的冲击，形成资本管理工作制度的两项基本法律条文规则都被松懈：公司成立无须有最高资本额的要求；注册资本不必是实缴资本而可以只认不缴；股东出资不须要有最高的钱款比例；资本无须须要申请文件。这些管理工作制度革新莫不对准与民事裁判员息息相关的股东出资权利与责任，并由此对股东谎报注册登记资本和不实出资、抽逃出资等犯罪行为所造成的民事或民事案件民事适用于与裁判员处理提出了刁钻的挑战。

按照我国民法第一百六条、第一百六条明文规定， 谎报注册登记资本和不实出资、抽逃出资金额巨大、Vertus或者有其它严重故事情节的将形成犯罪行为。但实际上，在公民事修正前谎报注册登记资本和不实出资、抽逃出资的现象却又非常普遍，甚至成为了某种意义上的行规，在稽查过程中也造成的一些争论。而公民事的修正，为这一情况的改变提供更多了打下基础，也为广大一般民营创业者提供更多了一个松绑的机会。

一、中华人民共和国国务院于2014年2月7日施行《注册登记资本管理工作制度体制改革》，明文规定除旧有法律条文、行政法律法规和中华人民共和国国务院下定决心明确明文规定推行注册登记资本实缴吕祖宫的金融市场商业银行、证券公司、期货公司、基金管理工作公司、保险业务公司、保险业务专业全权机构和保险业务前女友、自营民营企业、融资性合作民营企业、融资性借款公司、募集成立的金润庠公司，以及用工调派民营企业、典当、保险业务资产管理工作公司、小贷公司推行注册登记资本认缴吕祖宫以外，所有其它民营企业实现注册登记资本认缴吕祖宫。

二、2014年4月24日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次全会透过了《全国人民代表大会常务委员会有关民法第一百六条、第一百六条的解释》“民法第一百六条、第一百六条的明文规定，只适用于于司法机关推行注册登记资本实缴吕祖宫的公司。”即民法中谎报注册登记资本和不实出资抽逃出资四条罪无须适用于于《注册登记资本管理工作制度体制改革》中明文规定的推行注册登记资本认缴吕祖宫的一般民营企业。

同时，根据《最高人民法院、中国公安部有关严格未登记谎报注册登记资本和不实出资抽逃出资民事案件的通知》自2014年3月1日起，除司法机关推行注册登记资本实缴吕祖宫的公司以外，对申请公司登记的单位和个人无须以谎报注册登记资本罪追究民事责任；对公司股东、发起人无须以不实出资、抽逃出资罪追究民事责任。同时对发生在2014年3月1日以前尚未处理或正在处理的案件，按照民法第十二条的精神，即从旧兼从轻原则处理。

三、注册登记资本认缴吕祖宫不代表股东可以不缴或抽逃注册登记资本。在实缴资本制下，在某些人看来，抽逃出资不过是取回属于自己的财产，在完全的认缴资本制下，更难免滋生这样的误解：“既然法律条文无须强制注册登记资本的实际缴纳，是否缴纳和何时缴纳完全成为当事人自治的事项，那么缴与不缴就可以随心所欲，已缴纳过的也可以取回，而取回的结果不过相当于未缴纳而已。” 这是一个看起来合乎逻辑的推论，但却是无法成立的，实缴资本是全体股东按其认缴的金额向公司出资形成的财产，其一经形成，即形成公司的独立财产，尽管它来源于股东的出资但却属于公司财产，股东一旦出资就丧失了对该财产的所有权，而取得公司的股权，股东出资后再抽逃其出资财产（包括进行占有、使用、收益和处分等犯罪行为）就形成了对公司财产的侵犯。

虽然按照最新民事解释抽逃出资犯罪行为无须形成犯罪行为，但仍然是对公司权益和其它股东权益的侵犯。主管工商部门可以按照公民事第二百条对抽逃出资股东处以抽逃金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。同时，公司、公司其它股东、公司债权人可以向法院起诉抽逃股东要求其向公司返还出资本息或在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

综上所述，公民事修正大幅降低了公司成立的门口，提高了资本的灵活性，也降低了部分民营创业者触犯民法的风险。同时，在新公民事认缴管理工作制度的环境下，对于广大民营创业者的契约精神也是一种考验，股东（发起人）在成立民营企业时应当要充分考虑到自身所具有的投资能力，理性地作出认缴承诺，谨慎订立公司章程，并践诺守信。