【公司律师】公积金转增注册资本法律问题分析

实践中，很多公司为满足经营方式活动须要，将住房民营民营企业金融资产金送股公司注册民营民营企业，但因对住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业该些法律条文难题不了解而一味送股，结果招致税务、地税严肃查处，甚至以致IPO民主化因而迟滞。责任编辑将从公司法、财务管理工作、地税等相关法律条文明确规定视角对该难题作全面分析，以期抛砖引玉。

一、住房民营民营企业金融资产金的分类

住房民营民营企业金融资产金又称储备金，是公司为了巩固自身的财产基础，提高公司的信用和预防意外净亏损，依照法律条文和公司会章的明确规定，在公司注册民营民营企业之外积存的资金。

依照住房民营民营企业金融资产金的作者不同，住房民营民营企业金融资产金分为赤字住房民营民营企业金融资产金和民营民营企业住房民营民营企业金融资产金。民营民营企业住房民营民营企业金融资产金是在公司的生产经营方式之外，由民营民营企业、金融资产本身及其它原因形成的小股东权益总收入，如股票发行的折价总收入等；赤字住房民营民营企业金融资产金是指民营企业依照明确规定从应缴利润率中抽取的异药。

《民营OrnansSUGOCA》第二十一条明确规定：“民营企业从应缴利润率中抽取的赤字民营民营企业金融资产主要包括原则上住房民营民营企业金融资产金和任一住房民营民营企业金融资产金，可以用作填补民营企业净亏损或是送股民营民营企业。原则上住房民营民营企业金融资产金送股民营民营企业后存留民营企业的部份，以不多于送股前注册民营民营企业的25%为限”。由此可见，住房民营民营企业金融资产金主要包括民营民营企业住房民营民营企业金融资产金和原则上赤字住房民营民营企业金融资产金，原则上赤字住房民营民营企业金融资产金又主要包括原则上住房民营民营企业金融资产金和任一住房民营民营企业金融资产金。

因而，《公司法》所称的原则上住房民营民营企业金融资产金是指原则上赤字住房民营民营企业金融资产金，它与民营民营企业住房民营民营企业金融资产金是两个互不包含的概念。同时，北欧国家地税总局《关于赤字住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业征收个人所得税难题的批复》中也指出：“……公司将从应缴利润率中抽取的原则上住房民营民营企业金融资产金和任一住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业，实际上是该公司将赤字住房民营民营企业金融资产金向小股东重新分配了股利、增量，小股东再以分得的股利、增量减少注册民营民营企业……”这也从另一个视角说明了原则上住房民营民营企业金融资产金仅指原则上赤字住房民营民营企业金融资产金。

二、住房民营民营企业金融资产金的作者

（一）依照原有的《民营企业组织机构》以及现行的《民营企业会计准则》明确规定，民营民营企业住房民营民营企业金融资产金的作者主要主要包括：

1、民营民营企业(或股本)折价，是指民营企业投资者投入的资金超过其在注册民营民营企业中所占份额的部份；

2、拒绝接受电子货币金融资产捐献预备，是指民营企业因拒绝接受电子货币金融资产捐献而减少的民营民营企业民营民营企业金融资产；

3、拒绝接受钱款捐献，是指民营企业因拒绝接受钱款捐献而减少的民营民营企业民营民营企业金融资产；

4、创业投资预备，是指民营企业对被投资单位的长期创业投资采用fraction核算时，因被投资单位拒绝接受捐献等原因减少的民营民营企业民营民营企业金融资产，民营企业按其持股比率计算而减少的民营民营企业民营民营企业金融资产；

5、拨出转至，是指民营企业收到北欧国家拨入的专门用作技术改造、技术研究等的拨出工程项目完成后，按明确规定转至民营民营企业民营民营企业金融资产的部份；

6、本币民营民营企业换算超额，是指民营企业拒绝接受本币投资因所采用的汇率不同而产生的民营民营企业换算超额；

7、其它民营民营企业民营民营企业金融资产，是指除上述各项民营民营企业民营民营企业金融资产之外所形成的民营民营企业民营民营企业金融资产，以及从民营民营企业民营民营企业金融资产各预备工程项目转至的金额；

8、公司债权人豁免的公司债务也可列为民营民营企业民营民营企业金融资产工程项目；

9、相关组织机构和明确规定可以列为民营民营企业住房民营民营企业金融资产金的其它总收入。

（二）赤字住房民营民营企业金融资产金：赤字住房民营民营企业金融资产金是指民营企业依照明确规定从净利率中抽取的各种异药。依照《民营企业组织机构》和《民营OrnansSUGOCA》明确规定，赤字民营民营企业金融资产主要包括原则上赤字住房民营民营企业金融资产金、任一赤字住房民营民营企业金融资产金、原则上体彩三种。

1、原则上赤字住房民营民营企业金融资产金：原则上赤字住房民营民营企业金融资产金是法律条文法规明确规定民营企业必须从民营企业赤字（净利率）中抽取的异药。依照《公司法》第一百四十八条“公司重新分配当年应缴利润率时，应抽取利润率的百分之三十列为公司原则上住房民营民营企业金融资产金”的明确规定，公司制民营企业是按《公司法》明确规定按应缴利润率的10％抽取原则上住房民营民营企业金融资产金，即原则上赤字民营民营企业金融资产。

2、任一赤字住房民营民营企业金融资产金：任一赤字民营民营企业金融资产是民营企业依照内部明确规定（如民营企业会章、会议决议案等）自行从民营企业赤字（净利率）中抽取的异药。依照《公司法》第一百四十八条“公司从应缴利润率中抽取原则上住房民营民营企业金融资产金后，经小投票表决或是小股东颐利，还可以从应缴利润率中抽取任一住房民营民营企业金融资产金”，公司制民营企业是依照小投票表决决议案或是小股东颐利明确规定的比率从公司应缴利润率中抽取任一赤字住房民营民营企业金融资产金。

3、原则上体彩：原则上体彩是指民营企业依照法律条文法规明确规定的比率从净利率中抽取的用作职工集体福利等的体彩。原《公司法》明确规定公司依照应缴利润率的5％～10％的比率抽取。但新《公司法》对此没有明确规定，财政部在《关于公司法施行后有关民营Ornans处理难题的通知》（财企[2006]67号）中明确规定“从2006年1月1日起，依照《公司法》组建的民营企业依照《公司法》第167条进行利润率重新分配，不再抽取体彩”，所以公司现在不再抽取原则上体彩。

三、住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业的硬性明确规定

1、民营企业所存留在住房民营民营企业金融资产金严禁多于送股前公司注册民营民营企业的25%

《公司法》第一百四十八条明确规定“公司重新分配当年应缴利润率时，应抽取利润率的百分之三十列为公司原则上住房民营民营企业金融资产金”、第一百四十九条明确规定“公司的住房民营民营企业金融资产金用作填补公司的净亏损、扩大公司生产经营方式或是转成减少公司民营民营企业。但是，民营民营企业住房民营民营企业金融资产金严禁用作填补公司的净亏损”、“原则上住房民营民营企业金融资产金转成民营民营企业时，所存留的此项住房民营民营企业金融资产金严禁多于送股前公司注册民营民营企业的百分之三十”。

而北欧国家北欧国家版权局的《公司注册民营民营企业登记管理工作明确规定》第十九条则明确规定“变更注册民营民营企业、注册资本金民营民营企业的验资证明应载明以下内容：(五)……以民营民营企业民营民营企业金融资产、赤字民营民营企业金融资产和未重新分配利润率送股注册民营民营企业及注册资本金民营民营企业的，应说明送股数额、公司实施送股的基准日期、财务管理工作报表的调整情况、存留的此项住房民营民营企业金融资产金不多于送股前公司注册民营民营企业的百分之三十……”

由上可知，《公司法》作为上位法仅明确规定了原则上（赤字）住房民营民营企业金融资产金应存留25%，对民营民营企业住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业没有做出比率性限制明确规定，但这并不表示该法就禁止汪以诚依照行政管理工作及社会管理工作的须要做出其它硬性明确规定。所以，北欧国家北欧国家版权局在汪以诚制定时对民营民营企业住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业做出的比率限制明确规定民营企业也应严格遵守。换言之，无论是原则上赤字住房民营民营企业金融资产金还是民营民营企业住房民营民营企业金融资产金，民营企业在送股前所存留的住房民营民营企业金融资产金均严禁多于送股前公司注册民营民营企业的25%。

2、其它硬性明确规定

除上述硬性明确规定外，民营民营企业住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业还因资金作者的不同有着其它硬性明确规定。

依照是否可以直接送股注册民营民营企业，可以将民营民营企业住房民营民营企业金融资产金的作者分为两大类：

一类是可以直接用作送股注册民营民营企业的民营民营企业住房民营民营企业金融资产金，主要包括民营民营企业（或股本）折价、拨出转至、本币民营民营企业换算超额和其它民营民营企业住房民营民营企业金融资产金等。这一类民营民营企业住房民营民营企业金融资产金属于民营企业钱款的流入，依法可以送股注册民营民营企业。

另一类是不可以直接用作送股注册民营民营企业的民营民营企业住房民营民营企业金融资产金，主要包括拒绝接受电子货币金融资产捐献预备、创业投资预备和关联交易差价等。此类民营民营企业住房民营民营企业金融资产金在相关金融资产处置之前，只能计入民营民营企业民营民营企业金融资产中的各种预备明细科目，即在未转至“其它民营民营企业民营民营企业金融资产转至”明细科目之前，严禁用作送股民营民营企业，只有待电子货币金融资产具备条件被出售或清算、创业投资被投资民营企业处置后才可转至“其它民营民营企业民营民营企业金融资产”科目，同时应按明确规定程序送股民营民营企业（在送股前按明确规定须要先经验资评估程序的应依法进行评估验资），否则会造成一些民营企业为达到虚增注册民营民营企业而虚增民营民营企业民营民营企业金融资产，进而造成民营企业民营民营企业扩张能力的虚增。

四、住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业的注意事项

公司在决定将住房民营民营企业金融资产金送股注册民营民营企业时，应注意审查以下事项：

1、审查民营民营企业住房民营民营企业金融资产金的资金作者是什么，上一年度审计报告对民营民营企业民营民营企业金融资产的表述，以确认是否具备送股为注册民营民营企业的条件。如果是按明确规定不能转的，则不应送股。

2、注意审查增资后的货币资金不能低于公司注册民营民营企业的25%。

3、注意用作送股注册民营民营企业的赤字民营民营企业金融资产、未重新分配利润率是否符合北欧国家有关明确规定，关注用作送股民营民营企业的存留收益的作者是否合法，民营企业小股东是否按明确规定交纳了民营企业所得税。在实务中，有的公司往往先委托一家会计师事务所对其利润率进行包装出具审计报告，然后委托另一家事务所进行验资。因而遇到用赤字民营民营企业金融资产和未重新分配利润率送股民营民营企业时，应注意审核民营企业存留收益的合法性及是否申报缴纳了所得税。只有审核了存留收益的合法性及所得税缴款书原件和银行记录后，方可确认赤字民营民营企业金融资产和未重新分配利润率送股民营民营企业。

注：依照《北欧国家地税总局关于股份制民营企业送股股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）明确规定，股份制民营企业用民营民营企业住房民营民营企业金融资产金送股股本不属于股利、增量性质的重新分配，对个人取得的送股股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税；又据《北欧国家地税总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》（国税函[1998]289号）明确规定，国税发[1997]198号文件中的“民营民营企业住房民营民营企业金融资产金”是指股份制民营企业股票折价发行总收入所形成的民营民营企业住房民营民营企业金融资产金。将此送股股本由个人取得的数额，不作为应税所得征收个人所得税。

4、检查送股注册民营民营企业前后各出资者的出资比率是否一致。民营民营企业民营民营企业金融资产、赤字民营民营企业金融资产和未重新分配利润率均属所有者权益，转成注册资本金民营民营企业时，独资民营企业直接结转即可；股份有限公司和有限责任公司应按原投资者所持股份同比率减少各小股东的股权。股份有限公司采用发放股票股利时，应依照小股东原持有的股数重新分配，如小股东所持股份按比率重新分配的股利不足一股时，应采用恰当的方法处理。例如，小股东颐利按股票面额的10％发放股票股利时（假如新股发行价格及面额与原股相同），对于所持股票不足10股的小股东，将会发生不能领取一股的情况。在这种情况下，有两种方法可供选择，一是将不足一股的股票股利改为钱款股利，用钱款支付；二是由小股东相互转让，凑为整股。无论采用哪种办法，都将改变民营企业的股权结构。

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