【小兵原创】有关注册资金抽逃的注意事项

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译者：郑刘婧

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新三板对于挂牌挂牌上市民营企业的注册资本金有500万的最低要求，加上股份制改造净金股份融资产不能少于注册资本金的要求，很多拟上新三板的民营企业在挂牌上市后会展开股份股份融资。也有民营企业会由于经营形式困难来展开股份融资，解决经营形式问题，赚到资后会立马用于经营形式，会有注册资本逃遁的嫌疑。那么具体什么是注册资本逃遁？是怎样界定的呢？若属实，还要承担一定的法律责任，所以要特别注意。

一、法律定义

现有的法律法规对怎样判定“官钱筹资”并没有明确的明确规定，一般认为官钱筹资的形成程序法如下表所示：

1）犯罪奥皮尔河

该犯罪行为的主体是公司筹资者，即小股东；

2）主观方面

是看公司小股东有无“官钱筹资”的故意，如果没有恒定的销售业务来往、借贷关系或其他依据，不缴付任何代价而长年占用小股东筹资不还的话，就可能被控官钱筹资；

3）侵犯的客体

是国家对公司的管理制度，根据《公司法》第二十一条明确规定“公司设立后，小股东不得官钱筹资”。

4）客观方面

表现为违反公司法的明确规定，在公司申请文件设立后又官钱筹资的犯罪行为，如果官钱的数额巨大、造成的Vertus，就可能被控形成官钱注册资本罪。

另外，在判定小股东官钱筹资时还应综合考虑如下表所示因素：

①必须是小股东强占了被股份投资民营企业的个人财产；

②小股东强占被股份投资民营企业的金股份融资产是偷偷展开的，不被人所知，比如：未展开恰当的帐目处理；

③小股东强占民营企业个人财产的目的是逃避对民营企业债务的连带保证；

二、表达形式01在公司的财务管理记帐凭据上，贷款人以“其他预付款”记录，而贷款人以“活期存款”记述筹资的“让渡”。此种官钱筹资的犯罪行为在《金股份融资产管吻》上记述的表达形式就是公司在 “金股份融资产”Pudukkottai始终以 “其他预付款”形式长年资本金占用，以达到金股份融资产帐面上的平衡，而事实上小股东仍未与公司发生前述的、恒定的销售业务来往。因此对于此种财务管理资本金占用形式实质上与否属于官钱对公司筹资的犯罪行为，关键是与财务管理凭据记述的 “其他预付款”相对应的，与否有符合市场规则的科学合理、公平、公平的交易，进而来充分反映小股东与公司之间与否是恒定的销售业务来往。若小股东并没有公平、科学合理向公司缴付所转移资本金公平的对价，则可判定为小股东官钱了对公司的筹资。

02在公司财务管理记帐凭据上，贷款人以“长线”记述，贷款人则以“活期存款”充分反映小股东筹资的“让渡”。此种财务管理记帐形式就是在《金股份融资产管吻》上“金股份融资产”Pudukkottai以公司对外“长线”的形式将其筹资转到小股东所有或控制的公司之中，进而实现筹资的官钱。此种“长线”与否真实的核定，首先在于被公司“长线”的公司在形式上与否对公司的该笔“长线”开据筹资断定或股份断定，其次在实质上公司作为被“长线”公司的小股东或债权人与否因该笔“长线”真正、公平地享有了股份投资权益。

03在公司财务管理上不记帐，即公司“活期存款”Pudukkottai帐面上的公司注册资本金仍未增加，而前述资本金已被划转给小股东，因此在《金股份融资产管吻》上“金股份融资产”Pudukkottai“流动金股份融资产”科目中“活期存款”只是一个虚假的夸大数字。此种情况，只有核对银行寄才能发现公司资本金的前述增加。此种犯罪行为在实质上是小股东对公司金股份融资产的“偷盗”。因为小股东筹资后，按公司法有关程序注册设立公司，小股东筹资已不再是小股东的个人财产，而是公司的独立个人财产，因此小股东只是持有公司的股份而享有小股东利益，资本由公司享有所有权。

判定小股东官钱筹资的关键是对小股东筹资资本金（或相应的金股份融资产）的所有权在小股东与公司之间发生“让渡”时，小股东与否向公司缴付了公平科学合理的对价，即小股东与否向公司缴付了等值的金股份融资产或权益。而判断与否缴付了公平科学合理的对价，其主要依据是公司的相关财务管理资料，比如公司的金股份融资产管吻、金股份融资产损益表、利润分配表、记帐凭据、长线账册及银行寄等。

三、逃遁形式

在实践中，小股东官钱筹资的表达形式主要有以下几种：

1）控股小股东抽资

公司资本申请文件后控股小股东利用其强势地位，强行将注册资本金的货币筹资的一部分或全部抽走；

2）关联交易抽资

小股东通过其控制的其他民事主体与公司之间的关联交易，增加交易成本，变相获得公司个人财产或伪造虚假的基础交易关系，如公司与小股东间的买卖关系，公司将小股东注册资本金的一部分划入小股东个人所有；

3）非货币抽资

将注册资本金的非货币部分，如建筑物、厂房、机器设备、工业产权、专有技术、场地使用权在申请文件完毕后，将其一部分或全部抽走；

4）以分配利润名义抽资

违反《公司法》第一百六十七条明确规定，未提取法定公积金和法定公益金或者制作虚假财务管理会计报表虚增利润，在短期内以分配利润名义提走筹资；

5）虚增非货币金股份融资产

抽走货币筹资，以其他未经审计评估且前述价值明显低于其申报价值的非货币部分补账，以达到官钱筹资的目的；

6）股份回购

公司回购小股东的股份但未办理减资手续；

7）抵押担保

通过对小股东提供抵押担保而变相抽回筹资等

四、法律责任民事责任

根据我国公司法相关明确规定，小股东以筹资额为限承担责任，公司以全部金股份融资产对公司债务承担责任。小股东一旦履行了筹资义务，小股东筹资的个人财产即转为公司个人财产，小股东官钱资本金实质上是不法强占公司个人财产。最高法院有关司法解释确定，小股东应当在官钱筹资额范围内承担民事责任。

行政责任

依据《中华人民共和国公司法》第201条及《中华人民共和国公司登记管理条例》第71条之明确规定，公司的发起人、小股东在公司设立后，官钱其筹资的，由公司登记机关责令改正，处以所官钱筹资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。故，对形成官钱筹资的小股东，将被要求将所官钱的筹资款项全额返还公司，并将被施以行政处罚。

刑事责任

（1）依据《中华人民共和国刑法》第159条明确规定，公司发起人、小股东违反公司法的明确规定未交付货币、实物或者未转移个人财产权，虚假筹资，或者在公司设立后又官钱其筹资，数额巨大、Vertus或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假筹资本金额或者官钱筹资本金额2%以上10%以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。

（2）依据《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的明确规定(二)》（二○一○年五月七日）

第四条[虚假筹资、官钱筹资案(刑法第一百五十九条)]

公司发起人、小股东违反公司法的明确规定未交付货币、实物或者未转移个人财产权，虚假筹资，或者在公司设立后又官钱其筹资，被控下列情形之一的，应予立案追诉:

(一)超过法定筹资期限，有限责任公司小股东虚假筹资数额在三十万元以上并占其应缴筹资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、小股东虚假筹资数额在三百万元以上并占其应缴筹资数额百分之三十以上的;

(二)有限责任公司小股东官钱筹资数额在三十万元以上并占其实缴筹资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、小股东官钱筹资数额在三百万元以上并占其实缴筹资数额百分之三十以上的;

(三)造成公司、小股东、债权人的直接经济损失累计数额在十万元以上的;

(四)虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的:

1.致使公司资不抵债或者无法恒定经营形式的;

2.公司发起人、小股东合谋虚假筹资、官钱筹资的;

3.两年内因虚假筹资、官钱筹资受过行政处罚二次以上，又虚假筹资、官钱筹资的;

4.利用虚假筹资、官钱筹资所得资本金展开违法活动的。

(五)其他Vertus或者有其他严重情节的情形

本期路演民营企业：航天恒丰、纽哈斯、东方飞云、齐御牧业、太极华保、纳诺机械

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