浅析公司发起人的出资责任与风险防范

Saramon公司主办人的出资职责与信用风险严防

无论是自然人还是经济实体，都可能以主办人的身份去筹设公司，而公司主办人的出资关系到公司资本的精练、市场主体心智的健全、债务人利益保护以及社会风气交易安全等问题。主办人出资失实或出资不妥当，可能会分担行政、民事诉讼或民事诉讼方面的职责。

一、失实出资或未按时出资，主办人可能要分担行政责任

失实出资，假出资指公司主办人、股东违反公司法的明确规定未交货汇率、铜器或未转移私有财产，通过失实手段获得申请文件机构申请文件断定，从而造成表面上已按会章约定的出资数额出资，但实际上并未出资妥当的情形。

出资人失实出资，很可能会阻碍公司资本制度设计的实现;出资人也要为自己的失实行为，分担一系列的法律条文职责。

《公司法》第二百九十九条明确规定：“公司的主办人、股东失实出资，未交货或是未按时交货做为出资的汇率或是非汇率财产的，由公司注册登记国家机关勒令撤废，判处失实出资数额百分之三以内百分之三十下列的罚金。”

《公司法》第二余条明确规定：“公司主办人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司注册登记国家机关勒令撤废，判处所抽逃出资数额百分之三以上百分之三十下列的罚金。”

参考案例1：（2014）行提字第14号

裁判员要义：

张掖市诺泽鲁瓦县管理局在一、一审中提供更多的证据能够断定，安泰公司在注资操作过程中以复本、假造的买车单据和财务会计资料获取申请文件报告，获得公司更改注册登记，构成《公司法》第二百九十九条和《公司注册登记条例》第一百七十条明确规定的“谎报注册资本，获得公司注册登记”的违规行为。安泰公司虽然试图断定其在注资操作过程中提供更多了用于注资的铜器，但足以改变对其违规物理性质的认定，只宜做为处理当中的米洛韦区故事情节。结合法律条文明达及有关诺泽鲁瓦县管理实践，上述明确规定中的“谎报注册资本”不仅适用于于公司如上所述注册登记，也适用于于增加注册资本的公司更改注册登记。

有关安泰公司的违规某种程度问题：

按照《处罚法》第四条有关“预设和实施处罚必须以历史事实为依据，与违规行为的历史事实、物理性质、故事情节及社会风气危害某种程度相当”之明确规定，工商局在行使处罚公法权时，应当综合、全面地考量案件的市场主体、他者、主观、客观及社会风气危害等详细情况进行公法，不能自恋另一端，狭隘考量某一故事情节而对当事人作出处罚。

就该案而言，张掖市诺泽鲁瓦县管理局在就安泰公司“谎报注册资本”的违规某种程度作出判断时，至少应当综合权衡下列两个具体故事情节：一是违规数额；二是社会风气危害。

如果单独考量违规数额，则安泰公司谎报部分的注册资本为900万元，数额较大且在注册资本中占比高达90%，按照有关明确规定，认定安泰公司“谎报注册资本，故事情节严重”，似并无不妥。而如果单独考量社会风气危害，即仅考虑安泰公司职责能力的不足是否产生了损害后果以及损害后果的大小，是否造成了他人利益或是公共利益严重受损，则从该案情况看，安泰公司无论自2000年成立以来还是自更改注册登记以来，除谎报注册资本外，并无其他违规记录，且其未因职责能力不足而影响纳税等法定义务的履行，亦未因此使其他市场市场主体的利益受损。依照《国家工商行政管理总局有关诺泽鲁瓦县管理国家机关正确行使处罚自由公法权的指导意见》有关“违规行为社会风气危害较小或是尚未产生社会风气危害后果”应当从轻处理之明确规定，认定安泰公司“谎报注册资本”尚不构成“故事情节严重”，似亦于法有据。

上述两个故事情节相互冲突，重要性彼此相当。对此，张掖市诺泽鲁瓦县管理局在首次判断当中具有较大的公法空间，无论强调违规数额之重而认为安泰公司违规构成“故事情节严重”，还是强调社会风气危害之轻而认为安泰公司的行为系一般违规，均在合理范围之内。

二、主办人失实出资或抽逃出资，可能会分担民事诉讼职责

抽逃出资，指出资人在公司成立后，将其所交纳的出资额暗中抽逃撤回，但其仍保留股东身份和原有的出资份额。

出资人抽逃出资，除了要承担相应的赔偿职责、违约职责，也可能会涉及民事诉讼犯罪的问题。

《中华人民共和国刑法》第二百五十八条和第二百五十九条明确规定了主办人的民事诉讼职责。

第二百五十八条明确规定了谎报注册资本罪：“申请公司注册登记使用失实断定文件或是采取其他欺诈手段谎报注册资本，欺骗公司注册登记主管部门，获得公司注册登记，谎报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重故事情节的，处三年下列有期徒刑或是拘役，并处或是单处谎报注册资本数额百分之一以内百分之三下列罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接职责人员，处三年下列有期徒刑或是拘役。”

第二百五十九条明确规定了失实出资、抽逃出资罪：“公司主办人、股东违反公司法的明确规定未交货汇率、铜器或是未转移私有财产，失实出资，或是在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或是有其他严重故事情节的，处五年下列有期徒刑或是拘役，并处或是单处失实出资数额或是抽逃出资数额百分之二以内百分之十下列罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接职责人员，处五年下列有期徒刑或是拘役。”

参考案例2：（2021）赣10刑终138号：“被告人做为公司主办人、股东违反公司法的明确规定在公司成立后抽逃出资，后果严重，其行为已构成抽逃出资罪。”

三、主办人未尽出资义务，可能会对公司分担连带职责或出资违约职责

当公司设立时没有出资或出资没有达到注册资本的法定最低限额时，公司不能获得法人资格，发起人将直接向公司的债务人分担无限连带职责。

主办人的出资违约职责是指出资有瑕疵的主办人对出资没有瑕疵的主办人基于主办人协议而分担的职责。主办人的出资违约职责见于公司法第二十八条第二款和第八十三条第二款的明确规定。

《中华人民共和国公司法》第二十八条

股东应当按时足额缴纳公司会章中明确规定的各自所认缴的出资额。股东以汇率出资的，应当将汇率出资足额存入有限职责公司在银行开设的账户；以非汇率财产出资的，应当依法办理其私有财产的转移手续。

股东不按照前款明确规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按时足额缴纳出资的股东分担违约职责。

第八十三条 以发起设立方式股份有限公司的，主办人应当书面认足公司会章明确规定其认购的股份，并按照公司会章明确规定缴纳出资。以非汇率财产出资的，应当依法办理财产产权的转移手续。

主办人不依照前款明确规定缴纳出资的，应当按照主办人协议分担违约职责。

《最高人民法院有关适用于<中华人民共和国公司法>若干问题的明确规定（三）》

第十三条 股东未履行或是未全面履行出资义务，公司或是其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。

公司债务人请求未履行或是未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责的，人民法院应予支持；未履行或是未全面履行出资义务的股东已经分担上述职责，其他债务人提出相同请求的，人民法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或是未全面履行出资义务，依照本条第一款或是第二款提起诉讼的原告，请求公司的主办人与被告股东分担连带职责的，人民法院应予支持；公司的主办人分担职责后，可以向被告股东追偿。

股东在公司注资时未履行或是未全面履行出资义务，依照本条第一款或是第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第二百四十七条第一款明确规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员分担相应职责的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员分担职责后，可以向被告股东追偿。

《中华人民共和国企业破产法》

第三十五条 人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

《中华人民共和国民事诉讼诉讼法》

第六十五条 当事人对自己提出的主张应当及时提供更多证据。

人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供更多的证据及其期限。当事人在该期限内提供更多证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供更多证据的，人民法院应当勒令其说明理由；拒不说明理由或是理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或是采纳该证据但予以训诫、罚金。

《最高人民法院有关适用于<中华人民共和国民事诉讼诉讼法>的解释》

第二百零八条对负有举证断定职责的当事人提供更多的证据，人民法院经审查并结合相关历史事实，确信待证历史事实的存在具有高度可能性的，应当认定该历史事实存在。

对一方当事人为反驳负有举证断定职责的当事人所主张历史事实而提供更多的证据，人民法院经审查并结合相关历史事实，认为待证历史事实真伪不明的，应当认定该历史事实不存在。

法律条文对于待证历史事实所应达到的断定标准另有明确规定的，从其明确规定。

参考案例3：（2021）川01民终17332号。

裁判员要义：杨德权、王伟、姚军、姚本勇的申请文件款来源于同一案外人，当天将200万元申请文件款转入鑫宇峰公司申请文件账户后次日即全部转出，可以推定四人存在抽逃出资。胡益书、刘文全自述知晓鑫宇峰公司是空壳公司，受让股权时并未支付对价。在瑕疵股权转让的情形下，胡益书、刘文全应对杨德权等四人的补充职责分担连带职责。公司尚有未清偿之债，股东未按照注资的要求实际缴纳出资款项，导致公司无力偿还债务，公司债务人的债权无法实现，则公司股东侵害了债务人的债权，应当分担相应的民事诉讼赔偿职责。

参考案例4：（2021）川01民终5945号

裁判员要义：根据查明历史事实，高山公司于2011年8月26日设立，2011年8月25日、9月9日的两份申请文件报告载明二上诉人的出资100万元分两期已足额缴存，但2011年9月13日高山公司账户即以还款用途转出100万元，且在2011年12月26日后再无流水信息。在第二次申请文件报告出具后的第4日，高山公司即将该100万元转出，二上诉人做为高山公司股东对该100万元因何种原因以还款用途转出未能作出合理解释且并未提交相关证据证实，一审法院认定二上诉人存在抽逃出资行为并无不当。在二上诉人转让股权后，注资后的出资亦在2014年12月10日转入的当日转出，对此林凤、毛永遥亦未作出合理解释并提交相应证据，一审法院认定存在抽逃出资行为亦无不当。抽逃出资系股东未履行出资义务的情形之一。根据《最高人民法院有关适用于<中华人民共和国公司法>若干问题的明确规定（三）》第一条“为设立公司而签署公司会章、向公司认购出资或是股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司主办人，包括有限职责公司设立时的股东”和第十三条“……公司债务人请求未履行或是未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责的，人民法院应予支持……股东在公司设立时未履行或是未全面履行出资义务，依照本条第一款或是第二款提起诉讼的原告，请求公司的主办人与被告股东分担连带职责的，人民法院应予支持……”以及第十八条“有限职责公司的股东未履行或是未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或是应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此分担连带职责的，人民法院应予支持；公司债务人依照本明确规定第十三条第二款向该股东提请诉讼，同时请求前述受让人对此分担连带职责的，人民法院应予支持……”的明确规定，二上诉人做为高山公司设立时的股东，系公司主办人，在未履行出资义务时，除各自应在未出资的本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责外，还应共同分担相互担保出资义务履行的民事诉讼职责，即资本精练职责。一审认定二上诉人在未履行的100万元出资范围内分担赔偿职责并无不当。

四、公司主办人的法律条文信用风险严防

从前述案例可以看出，主办人设立公司时，应从下列几方面加强信用风险严防：

1.诚实守信，不失实出资，不抽逃出资，避免行政职责和民事诉讼职责；

2.合作伙伴选择有实力、守信用、且无法律条文禁止情形的自然人和单位共同做为主办人；

3.认真签订主办人协议，并在主办人协议中详细明确规定各方的权利义务和违约职责；

4.重视非汇率出资的评估作价，不能低估或高估，以避免本方的财产损失或分担差额填补职责；

5.在专业人士的指导下设计公司会章，注意主办人协议和公司会章的衔接，把对主办人的某些约束性条款、尤其是出资条款延伸明确规定到会章中去，避免在公司成立后产生对主办人协议法律条文效力的争议。

作者联系方式：丁善礼 （号码）