融孚法讯_专利及专有技术出资的法律风险

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2022

怎样躲避创业团队马路上的这些坑（二）

萨德基：本号继去年面世“怎样躲避创业团队马路上的这些坑”系列产品该文之后，今年继续面世该系列产品之三。本系列产品他们弯果创业团队者在公司成立中经常遇到的许多法律条文难题展开专题讲座阐释，期许对各阶层创业团队者提供少许法律条文帮助。先期他们还将就企业融资、定向增发等方面涉及的法律条文难题展开专门注解，欲了解关注。

本系列产品拟精心安排文本如下表所示（不须建之后对相关文本作出调整，该文发表的次序也可能并不依以下次序，以最后实际刊出文本为依据）：1、 创业团队公司应该怎样重新分配股权？2、 特殊出资形式–怎样以用工和债务人出资3、 专利及非专利技术出资的法律条文信用风险4、 会章的个人化设计与股东基本权利精心安排5、 完全一致行动协议，你所签吗？6、 “以假白大”–怎样实现有效控制

专利及私有技术出资的法律条文信用风险

公司法明确规定，股东在公司成立时能用汇率出资，也能用铜器、知识房屋产权、农地所有权等能用汇率成交价并能司法机关受让的非汇率个人财产总数额出资。在公法中，尤其是许多双创型公司在成立时，往往存有股东以专利或私有技术展开出资的情况。

在责任编辑中，本栏弯果股东若想以专利所有权或是非专利技术所有权向公司出资，以专利或私有技术出资存有什么样法律条文信用风险展开简单的分析与深入研究。

一、专利及私有技术出资简述

本栏研究了《中华人民共和国政府公司法》的历史沿革，1993年《公司法》第二十五条明确规定：“股东能用汇率出资，也能用铜器、轻工业房屋产权、非专利技术、土地所有权总数额出资。对作为出资的铜器、轻工业房屋产权、非专利技术或是农地所有权，必须展开评估结果总数额，查证个人财产，严禁高估或是高估总数额。农地所有权的评估结果总数额，按照法律条文、行政法律法规的明确规定办理手续。以轻工业房屋产权、非专利技术总数额出资的数额严禁超过以下简称公司注册资本的百分之三十，国家对采用职教技术丰硕成果有特别明确规定的仅限。”

在参考了1995年工商总局《公司注册资本登记管理暂行明确规定》之后，本栏认为该法条中提到的“轻工业房屋产权、非专利技术”，应当是专利权、注册商标和非专利技术。也就是说，当时的法律条文明确明确规定非专利技术是能作为出资的。

不过，2005年修订的《公司法》第二十七条第一款，将股东出资方式修改为：“股东能用汇率出资，也能用铜器、知识房屋产权、农地所有权等能用汇率成交价并能司法机关受让的非汇率个人财产总数额出资；但是，法律条文、行政法律法规明确规定严禁作为出资的个人财产仅限。”2013年修订的《公司法》以及2018年修订的现行《公司法》，对该条出资方式未作修改。现行《公司法》对股东出资的非汇率个人财产中删除了原来“非专利技术”的明确规定，也造成了在公法中出现若想以非专利技术展开出资的争议。

工商总局2014年2月公布的《公司注册资本登记管理明确规定》，明确规定了：“股东或是发起人能用汇率出资，也能用铜器、知识房屋产权、农地所有权等能用汇率成交价并能司法机关受让的非汇率个人财产总数额出资。股东或是发起人严禁以用工、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或是设定担保的个人财产等总数额出资。”相较1995年的暂行明确规定，表述与《公司法》的明确规定更接近，并明显更具规范性。而且，以列举式明确了不能出资的个人财产，也是对《公司法》关于“法律条文、行政法律法规明确规定严禁作为出资的个人财产仅限”明确规定的补充与细化。其中并无非专利技术的限制性明确规定。

从现行法律条文明确规定来看，允许约定期限内的专利所有权、非专利技术所有权作为能用汇率成交价的非汇率个人财产用以公司出资。当然，用于出资的专利及非专利技术首先应当是能评估结果出价值，其次要办理手续相关基本权利转移手续。

二、专利出资及私有技术出资法律条文信用风险

1、存有被认定未司法机关全面履行出资义务并向公司和其他股东承担违约责任的信用风险

《公司法》第三十条明确规定：“以下简称公司成立后，发现作为成立公司出资的非汇率个人财产的实际价额显著低于公司会章所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司成立时的其他股东承担连带责任。”

《公司法》第二十八条明确规定：“股东应当按期足额缴纳公司会章中明确规定的各自所认缴的出资额。股东以汇率出资的，应当将汇率出资足额存入以下简称公司在银行开设的账户；以非汇率个人财产出资的，应当司法机关办理手续其财房屋产权的转移手续。股东不按照前款明确规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国政府公司法>若干难题的明确规定（三）》第九条明确规定：“出资人以非汇率个人财产出资，未司法机关评估结果总数额，公司、其他股东或是公司债务人人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估结果机构对该个人财产评估结果总数额。评估结果确定的价额显著低于公司会章所定价额的，人民法院应当认定出资人未司法机关全面履行出资义务。”

根据法律条文明确规定，以专利或专利技术出资，首先要对专利及专利技术展开评估结果，合理确定价值，并且将相关技术转移给公司所有。如果先期因为市场变化或是其他因素导致出资的知识房屋产权价值减少，出资股东无需承担补足出资的责任。但是如果出资人未能将出资的知识房屋产权从原基本权利人转移到公司交付使用并且办理手续相应的转移登记手续，或是知识房屋产权价值减少的因素是由于出资人主观导致的，又或是基本权利主体存有不适格，未予以评估结果或评估结果价值明显不合理等情况，出资人需要承担虚假出资的法律条文责任。如果是评估结果机构虚假评估结果导致的，则评估结果机构需要承担对应的法律条文责任。

2、被公司债务人人追究补充赔偿责任的信用风险

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国政府公司法>若干难题的明确规定（三）》第十三条关于：“股东未履行或是未全面履行出资义务，……公司债务人人请求未履行或是未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……。”

如果出资人使用专利技术或是私有技术等知识房屋产权展开出资的，且出资未司法机关展开评估结果，或未转移所有权登记至公司名下，出资股东被法院认定为未全面履行出资义务的，那么当公司债务无法得到清偿时，公司债务人人能要求该未全面履行出资义务的股东在其未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担相应的补充赔偿责任。

3、公司发起股东的信用风险

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国政府公司法>若干难题的明确规定（三）》第十三条明确规定：“股东未履行或是未全面履行出资义务，公司或是其他股东请求其向公司司法机关全面履行出资义务的，人民法院应予支持。股东在公司成立时未履行或是未全面履行出资义务，依照本条第一款或是第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，能向被告股东追偿。”

公司各个股东共同出资成立公司，在出资义务上即互相承担连带责任，任一股东未全面履行出资义务，公司成立时的其他出资人需要对公司债务在特定的范围内承担连带责任。

因此，以知识房屋产权出资但未经评估结果导致被认定未全面履行出资义务的出资人还可能导致公司的其他发起人股东承担连带责任的信用风险。

4、专利技术与私有技术与主营业务的匹配信用风险

公法中，许多公司为了争创科技型企业，由股东收购大量专利技术作为出资投入公司，但是，该专利技术与公司的主营业务并不匹配，甚至没有任何关联。虽然这类出资从形式上也有相关价值评估结果，也办理手续了基本权利转移登记手续，完全合法合规。但是，对公司而言并不能带来任何的实际价值。从实质上说，该技术出资股东并未真正出资。这也是需要创始股东在抽资成立公司时予以明确规范予避免日后带来纠纷。

5、专利技术与私有技术先期失权的信用风险

在公法中，股东用专利所有权或是非专利技术所有权作为向公司出资的个人财产后，公司出现资不抵债的情况后被债务人人申请破产清算时，该专利所有权或是非专利技术所有权会被作为公司个人财产被展开清算，相当于原来的专利人或非专利技术所有人无法再行控制。

出资股东用于出资的技术是其被许可使用的专利技术，而基于许可人与被许可人的信赖关系，在双方的合同中可能会存有一些常见的特设条款用于限制被许可人再许可。因此，股东用于出资的技术完全是不具有所有权的技术，出资股东存有出资瑕疵，公司存有侵权之信用风险。

综上所述，出资人以专利技术或是私有技术等非汇率个人财产出资的，必须严格按照法律条文法律法规明确规定的程序展开评估结果、办理手续基本权利转移手续，而且还要注意该技术与公司主营业务的关联性，避免先期产生的各种法律条文信用风险以及纠纷。

【END】

责任编辑作者：

周楷文  实习辩护律师

■上海融孚（常州）辩护律师房产公司（实习）辩护律师

毕业于：苏州大学   法学专业

上海融孚（常州）辩护律师房产公司证券金融团队成员

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    上海融孚（常州）辩护律师房产公司于2019年7月获批成立，座落于常州市黄河路12号B座19楼，办公面积1000平米。现有执业辩护律师20名，实习辩护律师5名。

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