融孚法讯_公司特殊出资形式之如何以劳务和债权出资

萨德基：继本在去年面世“怎样躲避创业团队路上的那些坑”系列产品该文之后，本号在今年继续面世该系列产品之三，下期他们弯果创业团队者在公司成立股份体系结构中时常遇到的许多法律条文难题展开专题讲座阐释，期许对广大创业团队者提供更多少许法律条文帮助。先期他们还将就企业融资、定向增发等各方面涉及的法律条文难题展开专门注解，欲了解关注。

本系列产品拟精心安排文本如下（不须建之后对相关文本做出调整，该文发表的次序也可能并不依以下次序，以最后前述刊出文本为依据）：

1、创业团队公司应该怎样分配股份？

2、特定出资形式之怎样以用工和债务人出资

3、专利及非专利技术出资的法律条文风险

4、会章的个人化设计与股东权利精心安排

5、一致行动协议，你所签吗？

6、“以假白大”–怎样实现有效控制

公司特定出资形式之怎样以用工和债务人出资

在许多创业团队公司中，他们时常发现有各式各样的出资形式，有的是股东如前所述其具备某各方面的专业技术能力，而以该技术出资，但是该技术又不是专利技术也无法展开价值评估结果；有的是股东因为具备某些各方面的资源，也不前述出资。此时，股东往往签订合同以提供更多用工的形式完成出资。

根据《公司法》第十五条明文规定，股东能用于出资的除了汇率以外，还能用铜器、专利技术、土地所有权等能用汇率成交价并能司法机关受让的非汇率个人财产总金额出资。现行《公司法》并未对无法出资的其他个人财产做出违犯明文规定，因而，在工作中，有的是人认为，只要该非汇率个人财产是能评估结果总金额并能司法机关受让的，就合乎法律条文关于出资个人财产的明文规定。

《公司注册登记管理条例》第十五条明文规定，股东出资形式应当合乎《公司法》第十五条的明文规定，但股东不得以用工、信用风险、企业法人联系电话、鳑、特许权管理权或者预设借款的个人财产等总金额出资。从此条明确明文规定了五种无法出资的非汇率个人财产，换句话说，法律条文明确明令禁止股东以用工展开出资。因而，如果在成立公司中直接签订合同股东以用工总金额出资明显违规而合宪，该股东应为出资失实。

然而，他们知道在现实中有些公司在成立中确实是签订合同部分股东无需汇率出资而是以提供更多用工的形式，在工作中比较常见的形式一是直接签订合同以用工出资，二是由其他股东代为出资。前者显然违规，后者合法但是对出资股东而言，既增加了现金出资的压力，又增大了风险，如果以用工出资者未能提供更多相关的用工（包括技术、资源等），势必会给出资股东和公司带来巨大的经营风险。因而，这两种形式都不可行。那么，怎样操作以实现出资的有效，这便是摆在创业团队者面前的一道难题。

根据《合伙企业法》第十六条的明文规定，合伙人能用用工出资，合伙人以用工出资的，其评估结果办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。因而，在实务中，如果创始股东之间确实签订合同部分股东以用工形式出资的，那么，能采取由用工出资股东与汇率出资股东联合成立一家合伙企业，再由合伙企业入股公司，而用工出资股东以提供更多用工的形式成为合伙企业的合伙人，从而实现以用工间接出资的目的。

以用工出资成立合伙企业再入股公司除了合乎法律条文明文规定以外，还有以下优势：能对该股东做出有利限制，退出也方便。他们能在合伙协议中签订合同出资股东作为合伙事务执行人，代表该合伙企业，并签订合同用工出资股东在违约时的退出形式，以便在用工出资股东未能按签订合同提供更多用工的情况下，既不会干扰公司经营管理，也能快速实现退出。

除了用工出资以外，在公司成立中，时常出现股东以提供更多借款给公司作为出资的一种形式。正如上文所述，《公司法》第十五条明文规定了股东能出资的三种非汇率个人财产，其中没有债务人。那么，债务人出资就一定不合法吗？

债务人转股份最早出现在金融领域，具备化解金融不良债务人的功能与目的。国家经贸委、人民银行于1999年7月30日发布了《关于实施债务人转股份若干难题的意见》，国家经贸委、财政部、中国人民银行于1999年11月23日发布了《企业债转股方案审核明文规定》及国家经贸委于2000年11月6日发布了《关于债转股企业规范操作和强化管理的通知》，明确了金融资产管理公司债转股行为的合法性。2011年发布的《公司债务人转股份注册登记管理办法》首次明确了企业的债务人能转为股份。该办法后来被2014年修订的《公司注册资本注册登记管理明文规定》废止。2020年12月31日，证监委发布了《可转换公司债券管理办法》，其中第二条明文规定：可转债，是指公司司法机关发行、在一定期间内依据签订合同的条件能转换成本公司股票的公司债券，属于《证券法》明文规定的具备股份性质的证券。再次肯定了公司债务人能作为出资转为股份的条件和程序。

根据《公司注册资本注册登记管理明文规定》第七条的明文规定，债务人人能将其司法机关享有的是对在中国境内成立的公司的债务人转为公司股份。同时，该明文规定对可转为股份的债务人情形做出了更加详细的明文规定：

（1）债务人人已经履行债务人所对应的合同义务，且不违反法律条文、行政法规、国务院决定或者公司会章的违犯明文规定；

（2）经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；

（3）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。

从法律条文明文规定来看，债务人是完全能作为股东出资的。但是，根据《公司注册资本注册登记管理明文规定》第七条的明文规定，债务人转为公司股份的，只能用于增资，并无法适用于公司初始成立时的原始出资。

因而，如果股东之间确实需要以债务人出资的，能在相关协议精心安排中明确签订合同债务人转股份的条件、形式以及相应份额，在条件具备之时，以公司增资的形式完成以债务人出资。

结语：

不论是以用工出资还是以债务人出资，这都是非《公司法》确定的非汇率出资的标准形式，需要股东之间协商一致，并签订相关协议对权利义务做出明确签订合同，更需要以合法的形式推进。因而，他们建议如果创业团队股东需要以用工或债务人出资的，在专业人士的帮助下完成相关程序，以免陷入不合法的境地。

作者介绍：

陆文洪律师，并购交易师，证券基金从业人员，上海证券交易所独立董事资格。具备二十多年司法工作经验，执业领域：股份设计与激励、企业上市、私募股份基金、企业投融资与并购、公司合规管理以及复杂商事纠纷解决等。

END

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