凡圣律师_以股权出资的公司法规范及税务规划

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（笔者：脱民用，行医辩护律师、中国注册注册会计师、注册地税师）

一、以股份出资的公司法明确规定

根据公司法第十五条明确规定，股东能用汇率出资，也能用实物、专利技术、土地所有权等能用汇率估价并能司法机关受让的非汇率个人财产总金额出资;但是，法律条文、行政管理法律条文法规明确规定严禁做为出资的个人财产仅限。对做为出资的非汇率个人财产应评估结果总金额，查证个人财产，严禁高估或是高估总金额。法律条文、行政管理法律条文法规对评估结果总金额有明确规定的，从其明确规定。公司注册登记条例第十五条明确规定，股东的出资方式应合乎《公司法》第十五条的明确规定，但股东严禁以用工、信用、企业法人姓名、鳑、特许权管理权或是预设担保的个人财产等总金额出资。

《公司注册资本注册登记管理明确规定》第七条明确规定，股东或是主办人能以其所持的在中国境内成立的公司（以下称股份所处公司）股份出资。以股份出资的，该股份应土地权属清楚、权柄完整、司法机关能受让。具备以下情况的股份严禁用作出资：（一）已被成立实控；（二）股份所处公司会章约定严禁受让；（三）法律条文、行政管理法律条文法规或是中华人民共和国国务院下定决心明确规定，股份所处公司股东受让股份应报请核准而需经核准；（四）法律条文、行政管理法律条文法规或是中华人民共和国国务院下定决心明确规定严禁受让的其它情况。

公司法说明三第十条明确规定，出资人以其它公司股份出资，合乎以下前提的，人民检察院应判定出资人已履行出资义务：（一）出资的股份由出资人不合法所持并司法机关能受让；（二）出资的股份无基本权利纰漏或是基本权利负担；（三）出资人已履行关于股份受让的原则上手续；（四）出资的股份已司法机关进行了价值评估结果。

股份出资不合乎第六款第（一）、（二）、（三）项的明确规定，公司、其它股东或是公司债务人允诺判定出资人未履行出资义务的，人民检察院应勒令该出资人在指定的合理期间内采取更正措施，以合乎上述前提；欠费未更正的，人民检察院应判定其未司法机关全面性履行出资义务。股份出资不合乎前项首款第（四）项的明确规定，公司、其它股东或是公司债务人允诺判定出资人未履行出资义务的，人民检察院应按照本明确规定第五条的明确规定处理。

公司法说明三第五条明确规定，出资人以非汇率个人财产出资，未司法机关评估结果总金额，公司、其他股东或是公司债务人允诺判定出资人未履行出资义务的，人民检察院应委托具备不合法资格的评估结果机构对该个人财产评估结果总金额。评估结果确定的洋参显著低于公司会章所定洋参的，人民检察院应判定出资人未司法机关全面性履行出资义务。

二、以股份出资的个人所得税地税酝酿

（一）以非汇率性资产投资民营企业个人所得税养老险课税明确规定

实行查账征收的居民民营企业以非货币性资产对外投资确认的非汇率性资产受让所得，可自确认非汇率性资产受让收入年度起不超过连续5个课税年度的期间内，分期均匀计入相应年度的应课税所得额，按明确规定计算缴纳民营企业个人所得税。

民营企业以非汇率性资产对外投资，应对非汇率性资产进行评估结果并按评估结果后的公允价值扣除计税基础后的余额，计算确认非汇率性资产受让所得。

民营企业以非汇率性资产对外投资，应于投资协议生效并办理股份注册登记手续时，确认非汇率性资产受让收入的实现。关联民营企业之间发生的非汇率性资产投资行为，投资协议生效后12个月内尚未完成股份变更注册登记手续的，于投资协议生效时，确认非汇率性资产受让收入的实现。

民营企业发生非汇率性资产投资，合乎财税〔2014〕116号文件明确规定的民营企业非汇率性资产投资行为，同时又合乎《财政部国家地税总局关于民营企业重组业务民营企业个人所得税处理若干问题的通知》（财税〔2009〕59号）、《财政部国家地税总局关于促进民营企业重组有关民营企业个人所得税处理问题的通知》（财税〔2014〕109号）等文件明确规定的特殊性地税处理前提的，可由民营企业选择其中一项政策执行，且一经选择，严禁改变。

（二）股份收购民营企业个人所得税免税明确规定

民营企业重组的地税处理区分不同前提分别适用一般性地税处理明确规定和特殊性地税处理明确规定。

1、一般性地税处理

民营企业股份收购重组交易，相关交易应按以下明确规定处理：

（1）被收购方应确认股份受让所得或损失。

（2）收购方取得股份的计税基础应以公允价值为基础确定。

（3）被收购民营企业的相关个人所得税事项原则上保持不变。

2、特殊性地税处理

民营企业重组同时合乎以下前提的，适用特殊性地税处理明确规定：

（1）具备合理的商业目的，且不以减少、免除或是推迟缴课税款为主要目的。

（2）被收购部分的股份比例合乎本通知明确规定的比例。

（3）民营企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。

（4）重组交易对价中涉及股份支付金额合乎本通知明确规定比例。

（5）民营企业重组中取得股份支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，严禁受让所取得的股份。

民营企业重组合乎上述特殊性地税处理明确规定前提的，交易各方对其交易中的股份支付部分，能按以下明确规定进行特殊性地税处理：

股份收购，收购民营企业购买的股份不低于被收购民营企业全部股份的50%，且收购民营企业在该股份收购发生时的股份支付金额不低于其交易支付总额的85%，能选择按以下明确规定处理：

（1）被收购民营企业的股东取得收购民营企业股份的计税基础，以被收购股份的原有计税基础确定。

（2）收购民营企业取得被收购民营企业股份的计税基础，以被收购股份的原有计税基础确定。

（3）收购民营企业、被收购民营企业的原有各项资产和负债的计税基础和其它相关个人所得税事项保持不变。

（三）以股份增资选择特殊性地税处理案例

深圳能源（.SZ）于2018年8月23日发布公告，披露为调整业务架构，公司将所持的4家燃气公司的股份对深能燃控进行增资，获得深能燃控100%的股份支付，适用了特殊性地税重组。“因深能燃控是公司100%控股的子公司，本次股份划转具备合理商业目的，合乎特殊性地税处理的相关明确规定，本次股份划转采取特殊性地税处理的方式。”

（四）个人以非汇率性资产投资个人个人所得税明确规定

上述重组交易中，股份收购中受让方，能是企业法人。当事各方中的企业法人应按个人个人所得税的相关明确规定进行地税处理。

个人以非汇率性资产投资，属于个人受让非汇率性资产和投资同时发生。对个人受让非汇率性资产的所得，应按照“个人财产受让所得”项目，司法机关计算缴纳个人个人所得税。个人以非汇率性资产参与上市公司定向增发应按照“个人财产受让所得”项目以20%的税率缴纳个人个人所得税。

个人应在发生上述应税行为的次月15日内向主管地税机关申报课税。课税人一次性缴税有困难的，可合理确定分期缴纳计划并报主管地税机关备案后，自发生上述应税行为之日起不超过5个公历年度内（含）分期缴纳个人个人所得税。

脱民用，中国行医辩护律师、中国注册注册会计师、注册地税师，凡圣辩护律师事务所副主任、注册会计师事务所主任。注册地税师、注册注册会计师行医十年以上，十余年财、税、法、商研究及实践经验，先后为外资、上市公司、央企、国企及大型民企提供地税、审计、法律条文及管理咨询服务，精通地税酝酿、地税风险防范、地税争议解决、公司治理、股份设计、盈利模式及交易模式架构、公司纠纷、合同争议解决及合同控税、民营企业并购重组法律条文及地税规划等诸多专业领域。

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