股东出资加速问题(一)

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《全省高等法院涉外公开审判组织工作纪要》“（二）有关股东出资快速即将到期及投票权6.【股东出资可不可以快速即将到期】在注册资本所夺制中，股东司法机关独享时限自身利益。债务人以公司无法偿还即将到期债务为由，允诺未届出资时限的股东在未出资范围内对公司无法偿还的债务分担补足索赔职责的，人民检察院未予全力支持。但是，以下情况仅限：（1）公司作为被继续执行人的刑事案件，人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行，已具有宣告破产其原因，但不提出申请宣告破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式缩短股东出资时限的。”

最高院持谨慎态度：《<全省高等法院涉外公开审判组织工作纪要>理解与适用于》P126-127，即一般而言应保护股东出资的时限自身利益，仅在两个值得一提的情况下，全力支持债务人要求未届出资时限的股东对公司没能偿还的债务分担补足索赔职责。

值得一提情况一阐释：

1、高等法院已判决就此结束此次继续执行，即确证已具有宣告破产其原因

提出申请继续执行人需提供中国继续执行重要信息公开网截屏、备案重要信息、继续执行判决书等确凿证据确认公司已被列入不良行为被继续执行人。

2、就此结束此次继续执行判决无法确证已具有宣告破产其原因

实际是否已具有宣告破产其原因是判定股东出资可不可以快速即将到期的关键。《民营企业宣告物权法》第三条明确规定，经济实体无法偿还即将到期债务，并且金融资产足以偿还全数债务或是明显缺乏偿还能力的，依前项明确规定清扫债务。根据《最高人民检察院有关适用于〈中华人民共和国民营企业宣告物权法〉若干个难题的明确规定(一)》第三条明确规定，债务人的金融资产管吻，或是年报、金融资产评估结果报告等显示其全数金融资产足以偿还全数债务的，人民检察院应当判定债务人金融资产足以偿还全数债务，但有相反确凿证据足以证明债务人金融资产能够偿还全数债务的仅限。

理由：首先，出资时限尚未届满，股东独享出资时限自身利益。其次，公司未进入宣告破产或是清算程序。第三，公司不认可无个人财产可供继续执行且高等法院判决就此结束继续执行程序就等于具有宣告破产其原因，公司现仍正常经营，且其名下尚有注册商标、股权等个人财产，不属于经人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行情况。最后，继续执行判决书的理由虽然为诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行，但该判决是就此结束此次执行而非就此结束本案继续执行，判决书中也载明提出申请继续执行人发现被继续执行人有可供继续执行个人财产的，可以提出申请恢复继续执行。

判断是否具有宣告破产其原因，重点审核的如下因素：

（1）公司及其股东已经失联，涉及大量诉讼；

（2）注册地址已由他人使用，无具体经营地址及其他联系方式；

（3）公司庭审中明确表示公司金融资产无法偿还对外债务；

（4）公司年报信息中金融资产债务数据判定民营企业债务大于金融资产；

（5）公司法定代表人下落不明；

（6）公司已经停止经营；

（7）公司处于吊销状态。

继续执行程序追加股东法律依据：

《最高人民检察院有关民事继续执行中变更、追加当事人若干个难题的明确规定》第 17 条：“作为被继续执行人的经济实体，个人财产足以偿还生效法律文书确定的债务，提出申请继续执行人提出申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法明确规定对该出资分担连带职责的发起人为被继续执行人，在尚未缴纳出资的范围内司法机关分担职责的，人民检察院应予全力支持。”

能否向提出申请原股东为被继续执行人

1、不可以向原股东主张

（1）依据公示公信原则，在债务发生时，债务人知晓原股东的出资时限并未届满，并未对原股东出资义务产生信赖自身利益；

（2）《公司法解释三》第 18 条明确规定的原股东“未履行或是未全面履行出资义务”，应以转让股权时为判断节点，如在转让股权时，转让股东出资时限未届满，则不构成“未履行或是未全面履行出资义务”，因此应排除第 18 条的适用于；

（3）《公司法解释三》第 13 条、18 条明确规定的股东，应理解为当前股东，原股东已经不再具有股东身份，因此不应对原股东产生效力；

（4）出资未届期转让股权不违反法律法规明确规定，亦不构成对出资义务的违反，因此转让后原股东对公司没有出资义务。

2、可向原股东主张

（1）公司发起时的股东所夺的出资职责，是公司的职责个人财产，在公司清算、快速即将到期时，股东应当缴纳；

（2）股东在未届出资时限时转让股权，属于对公司的“预期违约”；

（3）债权形成于股权转让之前，股东的出资承诺实际系对公司履行能力的未来担保，在未征得债务人同意的情况下，属于将未来担保职责进行转让。

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李 昌 旭