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股东出资协议(创始人+投资人)审查清单_法天使

作者: admin 发布日期: 2022-11-20

适用于:投资人与创始人共同设立公司。 

不适用于:投资人不作为当事方的出资协议。

*文中「相关知识点」一栏内容参见文末知识点查看方式指引

风险名称

应当约定拟设立公司的基本信息

风险等级

风险描述

1.协议应当约定拟设立公司的基本信息,例如名称、住所、经营范围、经营期限等。 2.由于签署出资协议时尚未取得营业执照,因此一般应注明上述信息以工商登记机关最终核准的内容为准。

风险名称

应当明确约定出资的基本事项

风险等级

风险描述

1.协议应当约定出资的基本事项,例如公司的注册资本、股东的出资额及持股比例、出资方式、出资时间等。 2.应当根据实际情况,合理确定注册资本总额。考虑到注册资本总额是公司对外承担责任的上限,并且在公司解散、破产情形下未届缴纳期限的注册资本将提前缴纳等情形,因此注册资本总额并非越高越好。 3. 应当根据实际情况,合理确定出资时间。股东应当根据约定的出资时间缴纳出资,否则构成瑕疵出资。即便公司成立后股东会做出决议推迟出资,仍有可能构成违反出资义务。 4..夫妻共同出资设立公司,应当公司股权系共同财产,还是各自出资。 5.建议约定出资的缴纳方式,即股东将出资支付至公司指定的账户,以免未来发生争议。

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知识点

【1】公司解散或破产时,股东应缴纳尚未缴纳的出资

【2】股东会决议推迟出资期限,可能构成出资不实

【3】股东缴纳或补足出资的义务,不受诉讼时效的限制

【4】合同当事人可以约定单方面终止继续履行义务,但不能对抗《公司法》项下的资本充足义务

【5】夫妻共同出资设立公司的股权比例计算原则

风险名称

应当约定股东的持股比例是否依据认缴出资额确定

风险等级

风险描述

1.协议应当明确约定股东是否按认缴出资额占注册资本总额的比例享有股权。 2.由于法律及实践均允许股东约定不按出资比例享有股权,因此股东拟以非货币资产出资,但操作中存在困难的,可以约定不按出资比例享有股权。

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知识点

【6】在公司注册资本符合法定要求的前提下,股东有权约定不按实际出资比例持有股权

风险名称

应当约定股东实际出资高于约定出资额的部分如何处理

风险等级

风险描述

协议应当明确约定股东出资高于注册资本的部分如何处理,例如作为资本公积金,或作为股东对公司的借款等。

相关

知识点

【7】超额出资未明确约定性质的,可能被认定为借款

风险名称

不得约定以公司资金出资,或约定公司盈利后返还出资

风险等级

风险描述

1.协议不得约定股东以公司资金出资,否则构成虚假出资。 2.协议不得约定公司盈利后返还出资,否则约定无效。

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知识点

【8】以公司资金出资构成虚假出资

【9】股东之间约定公司盈利后返还部分出资款的,约定无效

风险名称

应当约定股东瑕疵出资的违约责任

风险等级

风险描述

1.应当约定股东未按协议约定履行出资义务(包括未完全履行出资义务)的违约责任。违约责任一般包括向充分履行出资义务的股东承担违约金,以及上述违约金的计算标准、支付期限、分配原则等。 2.上述违约责任还可以包括,逾期出资达到一定期限,该股东丧失未缴纳的出资份额,上述出资份额在其他股东之间分配,以及分配原则。

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知识点

【10】出资瑕疵的股东应向足额缴纳出资的股东承担违约责任,该违约责任应受诉讼时效规制

【11】出资瑕疵的股东应向公司债权人承担补充清偿责任,且不受诉讼时效限制

风险名称

应当决定是否约定对瑕疵出资股东权利的限制措施

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否约定对瑕疵出资股东权利的限制措施。“瑕疵出资”指未履行出资义务、未充分履行出资义务,以及抽逃出资。 2.上述限制措施一般包括限制瑕疵出资股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等。 3.由于上述限制措施只有根据章程或者经股东会决议通过方为有效,因此协议应同时约定上述限制措施的程序(必须是经股东会决议通过),同时建议约定上述限制措施应当写入公司章程。

相关

知识点

【12】公司通过章程或股东会决议可以限制瑕疵出资股东的权利

风险名称

应当决定是否约定对严重违反出资义务的股东的除名措施

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否在出资协议中约定对于严重违反出资义务的股东的除名措施。上述“严重违反出资义务”,指股东完全未履行出资义务,经催告后仍未履行的情形。 2.如决定约定上述措施,应当约定“严重违反出资义务”的条件,公司的催告程序,以及除名程序(股东会决议通过)。同时应约定公司应当办理相应的注册资本变更手续,并约定将上述出名措施的相关内容记载如公司章程。

相关

知识点

【13】股东严重违反出资义务,公司可以以股东会决议将其除名

风险名称

应当约定三会一层的组成及职权

风险等级

风险描述

1.协议应当约定股东会、董事会(或执行董事)、监事会(或监事)的组成、权限及产生方式。 2.应当约定法定代表人,以及包括总经理、财务负责人在内的高级管理人员的产生方式及权限。 3.某些情形下,可能需要约定若干特别事项的特殊决策程序,例如公司增资、引入新股东、发起人在公司成立后一定期限内对外转让股权等。

风险名称

应根据实际情况,决定是否约定股权激励相关事宜

风险等级

风险描述

应根据交易实际情况,决定是否约定股权激励相关事宜。例如是否需要预留激励股权、激励股权从哪些股东持有的股权中划出、激励股权的具体比例、股权激励方案的批准权限、激励股权授予前由谁代持等。

风险名称

应根据实际情况,决定是否约定股东各自职责

风险等级

风险描述

1.某些情形下,协议中可能需要约定股东的各自职责,例如哪些股东需要负责公司哪方面事务(如技术研发、人员培训、销售等),以及哪些股东不需要在公司担任职务及全职工作。 2.应当根据实际情况,觉得是否在协议中约定上述条款。

风险名称

应当决定是否约定股权成熟条款

风险等级

风险描述

应当根据实际情况,决定是否约定股权成熟条款。上述条款应当包括股权的成熟期、每年成熟比例、成熟及不成熟股权各自的权利及限制措施。

风险名称

应当决定是否约定股权锁定条款

风险等级

风险描述

应当根据实际情况,决定是否约定股东持有的股权在多长的期限内不得转让。

风险名称

应当决定是否约定投资人的优先分红权

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否约定投资人的优先分红权。 2.约定优先分红权的,应当优先分红权的享有期限、优先分红的计算方式,投资人是否有权参与继续分配、分配比例等。

相关

知识点

【14】股东可以约定不按实缴比例分配利润

风险名称

应当决定是否约定业绩补偿条款

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否约定业绩补偿条款。 2.约定业绩补偿条款的,应当约定业绩补偿的触发情形、业绩补偿方式、补偿金额或股权的计算标准、是否有补偿上限等。

风险名称

应当决定是否约定强制股权转让条款

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否约定强制股权转让条款。 2.约定强制股权转让条款的,应当约定触发条件(业绩不达标、创始人不诚信行为或违法犯罪行为等),受让方、转让价格的计算标准、转让程序、受让方付款的违约责任等。

风险名称

应当决定是否约定投资人的随售权

风险等级

风险描述

应当根据实际情况,决定是否约定投资人在创始人对外转让股权时享有随售权(包括设立阶段的随售权和公司成立后的随售权)。

风险名称

应当决定是否约定投资人的优先认购权

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否约定投资人享有优先认购权。 2. 约定优先认购权的,应当约定是否包含公司设立阶段的优先认购权、以及投资人的优先认购权是否是按比例享有,还是“超级优先认购权”(优于其他所有股东)。

风险名称

应当决定是否约定反稀释条款

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否约定反稀释条款。 2. 约定反稀释条款的,应当约定是调整方式(股权调整或现金补偿),以及计算标准(如完全棘轮、加权平均等)。

风险名称

应当决定是否约定竞业限制条款

风险等级

风险描述

应当根据实际情况,决定是否约定竞业限制条款。上述条款的内容一般包括竞业限制义务的承担主体(股东或股东及关联方)、竞业限制义务的范围、违反竞业限制义务的责任等。

风险名称

应当决定是否约定知识产权归属

风险等级

风险描述

应当根据实际情况,决定是否需要在协议中约定。股东的任职前的知识产权成果归公司所有。

风险名称

应当决定是否约定股权的权继承与分割的限制

风险等级

风险描述

应当根据实际情况,决定是否约定股权继承与分割的限制措施。例如股东死亡、离婚时,股权是否可以分割、继承,具体的限制条件,以及补偿措施。

相关

知识点

【15】公司章程可排除股权继承,即便未约定后续处理方式

风险名称

应当约定利润分配方式,尤其是特殊的分配方式

风险等级

风险描述

1.协议应当约定公司的利润分配方式,如分配比例、分配时间等。 2.如有特殊的分配方式,例如不按出资比例分配、优先向某些股东分配、某些情况下不分配利润、在利润中提取某些款项(如团队奖金)之后分配等,尤其应当在协议中明确约定。

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知识点

【16】股东可以约定不按实缴比例分配利润

风险名称

应当决定是否约定其他财务、会计相关事宜

风险等级

风险描述

1.应当根据实际情况,决定是否约定除利润分配之外的其他财务、会计相关事宜。 2.上述事宜一般包括财务报表的编制、提交期限,法定公积金及任意公积金的提取,财务会计相关的事宜的流程和审批权限等。法人股东之间的出资协议,尤其是涉及较大金额,例如成立公司运营资金需求量较大的项目、业务的情形,或者股东中存在国有股东的,可能需要在出资协议中就上述事项进行较为详细的约定。

风险名称

应当确定是否约定承诺保证条款

风险等级

风险描述

1.应当根据交易的实际情况,决定协议是否包含股东的承诺保证条款。 2.对于重要事项,如股东用以出资的来源合法,股东不存在法律法规或其他规范性文件规定的禁止投资入股经商等情形,为避免未来出现争议,危害公司或其他股东的利益,建议应当由股东做出承诺。

相关

知识点

【17】出资资金来源不影股东资格,但股权可能被拍卖或变卖

【18】公务员身份不导致其投资入股的合同无效

【19】以无处分权的资产出资,参照善意取得原则处理

风险名称

应当约定公司设立过程的相关事宜

风险等级

风险描述

1.协议应当明确约定公司设立过程的相关事宜,例如设立工作由谁负责,设立工作的范围,哪些费用属于设立费用,上述费用如何确认(例如是否需要记账、费用凭证如何保留、如何对账目、凭证进行确认等)、上述费用的承担和报销方式,尤其是公司未能成立时上述费用的分担方式。 2. 法人股东之间的出资协议,尤其是涉及较大金额,例如成立公司运营资金需求量较大的项目、业务的情形,可能需要对上述事宜进行较为详细的约定,并可能成立专门的筹备组。 3.协议中可以约定,发起人为设立公司,是否有权以自己的名义签署合同,上述合同公司成立后如何承认该合同的效力,以及如何承接权利义务。

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知识点

【20】公司成立前发起人为设立公司对外签署合同的责任归属

【21】公司未能设立,设立人在筹建期间的关系为合伙

风险名称

应当决定是否约定成立前股东是否可以互相转让出资份额

风险等级

风险描述

实务中,在公司成立之前,股东可能需要相互之间转让出资份额。建议根据实际情况,决定是否在协议中约定上述事宜,例如成立前股东是否可以互相转让出资份额,以及转让的程序等。

相关

知识点

【22】公司设立过程中,发起人间相互转让投资的行为有效

风险名称

应当决定是否约定特殊条款应写入公司章程

风险等级

风险描述

应当根据实际情况,决定是否约定应当将出资协议中的特殊约定写入公司章程,尤其是涉及特殊事项决策权限(例如一票否决权)、股权变动的特殊月、创始人股东及投资人股东的特殊权利与义务的条款等。

相关

知识点

【23】股东间协议中的特殊权利未载入章程的,不能对抗善意第三人

风险名称

应当约定出资协议与公司章程的关系

风险等级

风险描述

出资协议中应当约定协议与公司章程之间的关系,包括协议在章程生效后是否有效、协议内容是否应当载入章程、协议与章程约定不一致的以何者为准等。

相关

知识点

【24】股东间协议在公司成立后,效力并非自然终止或被章程取代

【25】股东协议中的约定未载入章程,对股东仍可能有约束力

【26】股东间协议中的特殊权利未载入章程的,不能对抗善意第三人

知识点查看方式指引

知识点序号

【1】928 公司解散或破产时,股东应缴纳尚未缴纳的出资

【2】937 股东会决议推迟出资期限,可能构成出资不实

【3】428 股东缴纳或补足出资的义务,不受诉讼时效的限制

【4】434 合同当事人可以约定单方面终止继续履行义务,但不能对抗《公司法》项下的资本充足义务

【5】978 夫妻共同出资设立公司的股权比例计算原则

【6】426 在公司注册资本符合法定要求的前提下,股东有权约定不按实际出资比例持有股权

【7】953 超额出资未明确约定性质的,可能被认定为借款

【8】934 以公司资金出资构成虚假出资

【9】923 股东之间约定公司盈利后返还部分出资款的,约定无效

【10】429 出资瑕疵的股东应向足额缴纳出资的股东承担违约责任,该违约责任应受诉讼时效规制

【11】430 出资瑕疵的股东应向公司债权人承担补充清偿责任,且不受诉讼时效限制

【12】927 公司通过章程或股东会决议可以限制瑕疵出资股东的权利

【13】427 股东严重违反出资义务,公司可以以股东会决议将其除名

【14】957 股东可以约定不按实缴比例分配利润

【15】977 公司章程可排除股权继承,即便未约定后续处理方式

【16】957 股东可以约定不按实缴比例分配利润

【17】435 出资资金来源不影股东资格,但股权可能被拍卖或变卖

【18】935 公务员身份不导致其投资入股的合同无效

【19】961 以无处分权的资产出资,参照善意取得原则处理

【20】936 公司成立前发起人为设立公司对外签署合同的责任归属

【21】926 公司未能设立,设立人在筹建期间的关系为合伙

【22】932 公司设立过程中,发起人间相互转让投资的行为有效

【23】425 股东间协议中的特殊权利未载入章程的,不能对抗善意第三人

【24】423 股东间协议在公司成立后,效力并非自然终止或被章程取代

【25】424 股东协议中的约定未载入章程,对股东仍可能有约束力

【26】425 股东间协议中的特殊权利未载入章程的,不能对抗善意第三人

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股东出资协议(特殊出资方式)审查清单 | 法天使

股权转让合同(非大型收购、转移控制权)审查清单 | 法天使

编辑:娜丽娜

审查清单方法,是法天使合同实训营的重要内容,用2天1夜时间,提升3-5年的合同功力。不是单纯的合同经验分享或合同理论探讨,而是系统学习一套合同方法和工具,大幅提升合同水平。(咨询报名请添加文章尾部)

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