股东虚假出资,公司无力还债,可要求提供循环转账流水的银行来赔钱…

【裁判员要义】

商业银行为公司循环式提款提供更多资本金断定，使股东完成不实出资的，在公司、股东的个人财产司法机关禁制后，负债仍无法清偿负债的，由商业银行在不实资本金断定金额范围内，根据过失大小，分担索赔职责。

【此案概要】

一、2018年7月2日，斯图加特公司与实德公司签定采购合约，合约签定合同斯图加特公司向实德公司订货，股权投资金额元。合约签定后，斯图加特公司Ensisheim交货214多万元的货物。但是，实德公司没能按照合约签定合同支付货款。

二、2019年2月23日，在斯图加特公司多次催讨货款的情况下，斯图加特公司、实德公司及其股东张伯禹协力达成《借款人合同书》，签定合同：确认货款共计214多万元，在三个月内还清;若实德公司无法按期退款，需分担50多万元酬金，张伯禹对全部负债提供更多Ferrette职责保证。

三、阿尔热莱加佐斯县，2015年12月18日洛阳商业银行D051实德公司1935多万元，紧接著公司就以收地为名转至张伯禹个人帐户;翌日，张伯禹又将此笔1935多万元以股权投资款的为名转至实德公司。此后，洛阳商业银行向T8300计师房产公司开具了张伯禹上述1935多万元股权投资款的商业银行资产评估调查报告单，T8300注册会计师房产公司依此开具了实收出资的申请文件调查报告。

四、因实德公司及张伯禹未借款人，斯图加特公司即判令高等法院，请求维持原判实德公司、张伯禹Ferrette保险费其货款214多万元及酬金50多万元，维持原判洛阳商业银行在开具不实申请文件调查报告涉及注册资本金范围内向斯图加特公司分担民事职责。洛阳商业银行则坚称，无法因为刻字了公章就分担监管申请文件的职责，不一致同意分担职责。

五、本一案高等法院，在裁决实德公司、张伯禹分担职责的同时，裁决洛阳商业银行在经禁制后，在其开具申请文件不实部份范围内分担补充索赔职责。该案一审高等法院则裁决，洛阳商业银行在司法机关禁制后仍没能债券持有人的部份，在申请文件不实部份范围内，分担50%的索赔职责。

【裁判员关键点】

该案中，高等法院裁决实德公司和张伯禹分担借款人职责，均无争论。问题在于，洛阳商业银行是否应对斯图加特公司分担职责，应分担多少职责。玉亭律师一致同意，一审高等法院关于洛阳商业银行应在公司及股东的个人财产经司法机关禁制后仍没能债券持有人的部份，在申请文件不实部份范围内分担50%的索赔职责的裁决。

【公法策尔纳】

一、对于债权人来讲，在负债人公司无法清偿到期负债的情况下，不但可以要求出资存在瑕疵(未出资/不实出资/抽逃出资)的股东在出资范围内对未清偿的负债分担清偿职责，而且，若发现股东存在循环式提款不实出资的，可以要求开具出资小溪的商业银行，对经禁制公司和股东个人财产仍无法清偿的部份，在出资不实的范围内分担索赔职责。

二、对于商业银行来讲，在向公司或申请文件机构开具商业银行小溪的时候，不仅要核实股东是否将资本金实际注入了公司，还要核实公司是否在申请文件之日前的账户余额是否满足出资的标准，若发现股东通过循环式提款制造小溪的方式不实出资的，不可为其开具刻字公章的提款小溪等申请文件断定，以免对公司负债分担索赔职责。

【相关法律规定】

《最高人民高等法院关于适用若干问题的规定(三)》(2020修正)

第十三条　股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司司法机关全面履行出资义务的，人民高等法院应予支持。

公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司负债无法清偿的部份分担补充索赔职责的，人民高等法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经分担上述职责，其他债权人提出相同请求的，人民高等法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东分担Ferrette职责的，人民高等法院应予支持;公司的发起人分担职责后，可以向被告股东追偿。

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员分担相应职责的，人民高等法院应予支持;董事、高级管理人员分担职责后，可以向被告股东追偿。

【高等法院裁决】

河南斯图加特新能源有限公司与洛阳商业银行股份有限公司渭南分行、陕西实德能源科技股份有限公司等买卖合约纠纷一审民事裁决书认为，关于上诉人洛阳商业银行在该案中是否存在过失以及是否应分担职责的问题。对此，该案中洛阳商业银行根据注册会计师房产公司开具的资产评估调查报告函，在对实德公司所开设的60×××20商业银行账户核对后，在该资产评估调查报告函中盖章确认。

因实德公司用该账户向洛阳商业银行贷款1000多万元，洛阳商业银行作为出借人对该账户的资本金使用情况应有监管职责，而实德公司的股东张伯禹、李宏宇利用此笔贷款重复提款形成不实出资，长安商业银行对其中资本金的流动情况应是明知的。

尽管该账户属于实德公司在洛阳商业银行开设的一般账户，洛阳商业银行没有限制该账户上资本金正常收付的权利，并且洛阳商业银行所确认资产评估调查报告函中载明的张伯禹、李宏宇在确定的时间节点缴存的出资额与账户记录一致，但截止到资产评估调查报告日期，实德公司股东张伯禹、李宏宇应缴存的出资总额与该商业银行账户显示的余额并不一致，即账户余额明显低于其应缴存的出资额。

虽然资产评估调查报告函没有明确资产评估调查报告出资款是否存在变动或截止资产评估调查报告日期的账户余额，但该资产评估调查报告函已明确告知系对缴纳的注册资本进行审验，应资产评估调查报告本公司股权投资者(股东)向洛阳商业银行缴存的出资额，洛阳商业银行对此资产评估调查报告的目的是为了增资申请文件使用应是明知的，在此情况下，洛阳商业银行应在询证函中对张伯禹、李宏宇向该账户内所缴存股权投资款的资本金变动情况进行必要的提示和说明，但洛阳商业银行未尽到提示和说明的义务，存在过失。

为此，洛阳商业银行所确认的资产评估调查报告函内容与资产评估调查报告目的不符，其确认的股权投资款股权投资金额与截止到资产评估调查报告日期张伯禹、李宏宇实际应缴存的出资额不一致，存在不实之处。根据《最高人民高等法院关于金融机构为企业开具不实或者不实申请文件调查报告资本金断定如何分担民事职责问题的通知》的规定，洛阳商业银行应分担一定的过失职责，根据该案实际情况，本院酌定洛阳商业银行在申请文件不实范围内分担50%的索赔职责，即对该案负债洛阳商业银行应在实德公司、张伯禹、李宏宇、远望公司及深远望公司的个人财产经司法机关禁制后仍没能债券持有人的部份，在申请文件不实部份范围内分担50%的索赔职责。

来源：投行法库

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