瑕疵出资股东表决权如何进行规制_

【编者案】应出资而未出资或出资后抽逃的纰漏出资股东投票权若想透过特别股东会决议案的方式展开管制？本栏认为，现阶段已有明晰的法律条文明文规定，然公司法修正提案提供了适当的解决方向。

一、现行公司法明文规定

《公司法》第二十一条明文规定, 股东会会议由股东依照出资比率行使职权投票权; 但是, 公司会章梅塞县明文规定的仅限。

不可否认，公司的存活与发展仅靠资金是没用的，需要技术、各方面资源之类。而股东的自然地理完全相同，对公司的重大贡献完全相同，因此股东的派息权与投票权就不能整体石蜊，也即不该与出资比率完全相同。

公法中，以下会章的明文规定都是有效率的：

会章明文规定，甲公司出资100万元, 占注册资本的比率为10%,投票权比率为40%。

又如，会章明文规定，每一股东有一表决权。

再如，会章明文规定，甲公司舍弃投票权。

二、公法难题

（一）出资比率是所夺比率还是实收比率？

为此，公司法及判例都未明晰明文规定，考虑到假如依照实收比率行使职权投票权，可能公法中各股东都没实收，导致无法做出有效率股东会决议案。现阶段，公法和理论届都普遍认可，在公司会章周生明文规定情况下，以下简称公司的股东依照所夺比率而非实收比率行使职权投票权。

2019年九民会议纪要为此做了进一步明文规定，股东所夺的出资未届履行职责时限，对未交纳部分的出资与否独享以及怎样行使职权投票权等难题，应根据公司会章来证实。公司会章没明文规定的，应依照所夺出资的比率证实。假如股东（大）会做出不按所夺出资比率而按实际出资比率或者其他国际标准证实投票权的决议案，股东允诺证实决议案合宪的，人民检察院应审核该决议案与否合乎修正公司会章所要求的投票表决流程，即必须经代表者三分之一以内投票权的股东透过。合乎的，人民检察院未予全力支持；但若，则司法机关不予全力支持。

换句话说，依照九民会议纪要看法，投票权与出资比率的关系：细看会章明文规定；二会章没明文规定，按所夺比率；三会章未明文规定，非按所夺比率的，则需股东会决议案并须经代表者三分之一以内投票权。

（二）纰漏出资股东的投票权的管制。

对于已到出资时限但未出资或者已出资又抽逃的股东（即纰漏出资股东），若想适用公司法判例三第16条的明文规定，即透过股东会决议案对该股东的投票权展开管制？第16条明文规定：“股东未履行职责或者未全面履行职责出资义务或者抽逃出资，公司根据公司会章或者股东会决议案对其利润分配允诺权、新股优先认购权、剩余财产分配允诺权等股东权利做出适当的合理管制，该股东允诺认定该管制合宪的，人民检察院未予全力支持。”纵观该条，该条对纰漏出资股东的自益权展开管制，而非对共益权展开管制。自益权是指为了股东自己的利益而行使职权的权利，利润分配允诺权、新股优先认购权、剩余财产分配允诺权都属于自益权，而投票权属于共益权，投票权作为股东参与公司管理的权利，股东透过资本多数决的投票权机制选择或罢免董事、确立公司的运营方式、决策重大事项等，借以实现对公司的有效率管理和控制。因此不能适用公司法判例三第16条的明文规定，即透过股东会的方式对纰漏出资股东的投票权展开管制。

不能适用公司法司法解释三第16条的明文规定，那若想适用前述九民会议纪要的明文规定，即在会章未明文规定的情况下，透过股东会决议案对该股东的投票权展开管制？答案也是不能，因为前述九民会议纪要的明文规定仅适用于所夺的出资未届履行职责时限，此时股东有出资时限利益，应于保护。

虽然不能适用前述公司法判例三和九民会议纪要的明文规定，一些专家学者甚至法官从权利与义务对等、利益与风险一致的角度来管制纰漏股东的投票权。具体而言，股东出资不到位不影响其股东资格的取得，但其独享股东权利的前提是承担股东义务，违反出资义务，也就不该独享股东的适当权利，这是民法中权利与义务统一、利益与风险一致原则的具体体现。股东在没履行职责出资义务的情况下行使职权股东全部权利，明显有违公平的原则，亦损害其他股东利益。因此，可对纰漏股东的投票权展开管制，具体方式应透过股东会决议案，且该决议案须经代表者公司三分之一以内投票权的股东透过。纰漏股东对该决议案不独享投票权。

现阶段公法中，纰漏股东的投票权与否受限已有定论。

事实上，对于完全未履行职责出资义务和抽逃全部出资，可以透过除名的方式展开法律条文条文。《公判例三》第17条明文规定，以下简称公司的股东未履行职责出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司以股东会决议案解除该股东的股东资格，该股东允诺证实该解除行为合宪的，人民检察院未予全力支持。即透过除名的方式解除其股东资格，除名后自无投票权适用之余地。

当然该条要求严苛，首先要求全无即完全未履行职责或者抽逃全部出资，其次还需要透过股东会方式。也正基于此，公司法修订提案第46条明文规定了失权制度，第46条明文规定，以下简称公司成立后，应对股东的出资情况展开核查，发现股东未按期足额交纳出资，或者作为出资的非货币财产的实际价额显著低于所所夺的出资额的，应向该股东发出书面催缴书，催缴出资。

公司依照前款明文规定催缴出资，可以载明交纳出资的宽限期；宽限期自公司发出出资催缴书之日起，不得少于六十日。宽限期届满，股东仍未交纳出资的，公司可以向该股东发出失权通知，通知应以书面形式发出，自通知发出之日起，该股东丧失其未交纳出资的股权。

依照前款明文规定丧失的股权，公司应在六个月内司法机关转让，或者适当减少注册资本并注销该股权。

因此，当纰漏股东未出资的，其后果可能丧失适当的股权，也就丧失了适当的投票权。

三、结语

从以内分析可看出，现阶段对纰漏股东的投票权若想透过股东会决议案展开管制尚有争议。因此事先安排、未雨绸缪尤为重要，即应事先在会章中展开明文规定，如此，一旦发生纠纷，方可以起到定海神针的作用。需要提醒的是，假如事先会章未明文规定，事后想透过股东会修正会章的方式来管制纰漏股东的投票权则存在风险，除非全体股东一致同意。

都说：会章是公司的宪法。因此善用会章显得尤其重要。