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中简·原创_债权清收特殊思路之股东出资加速到期案件的办理

作者: admin 发布日期: 2022-11-25

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ZHONGJIAN

一、前言

随着社会经济的发展,社会融资途径的迅速增加很多银行或是金融类商业银行单厢产生一些欠费违约的负债人。负债人金额和数量累计非常多时,商业银行常常会设立内部机构对这些负债人金融资产进行处置。当流动性出现问题,欠费时间较长的负债人将被商业银行根据有关明确规定定性为不良资产(不良资产)。对于不良资产的处置,一般分为现代的“大要案”,和新兴“二重”商业模式。大要案即:折扣、装箱、索偿,二重即:并购、重整、解构。从相关数据上看,虽然采行二重的方式能够提升金融资产价值,但常常只有金融资产质量优质、有纾困可能性的负债企业才有良机采行。大部分的不良资产借款人均是中小企业,多数是加工制造业与贸易物流业,产业结构决定了“二重”的可行性不高,不适合也没良机采行“二重”的解决方式。只能采用“大要案”商业模式处置。笔者参考了某金融资产管理工作公司2021年度金融资产解决的情况得知,该公司近2-3年总计有解决了不良资产工程项目200余笔,其中超过75%的工程项目均采行民事诉讼催收或折扣装箱转让的大要案商业模式处置,仅有极少数工程项目通过并购方式处理,回Giliath的数据中仅有百分之一二左右为采行“并购”商业模式回现。其实,每年通过索偿司法拍卖的形式都能处置掉七千万金融资产,而实现并购等方式处置的虽然“故事”好听,但确实寥寥无几。所以,打牢现代处置方式的处置方式才是处置不良资产的基本路径。中简律师在此前的各种类型文章中介绍了多种民事诉讼催收各种类型负债人的特定路子。今天他们就股东出资快速即将到期刑事案件办理手续进行实践可操作性的梳理。帮助阁下开拓“大要案”路子,打牢现代不良资产处置技能。

二、股东出资快速即将到期处置操作

负债人人向公司索偿货款,打了官司,胜诉了又提出申请了禁制,人民检察院禁制,还是没继续执行到(无法偿还负债)相应款项的。借款人公司没什么金融资产能继续执行的时候。他们能考虑看看是否具有让公司股东以还没交纳的出资额为限向负债人人分担还款职责。

(一)借款人宣告破产、退出情况下的股东出资快速即将到期

《企业宣告物权法》35条:人民检察院受理宣告破产提出申请后,借款人的出资人仍未完全履行出资义务的,管理工作人应当要求该出资人交纳所所夺的出资,而不受出资时限的限制。《最高人民检察院关于适用若干问题的明确规定(二)》第22条:公司退出时,股东仍未交纳的出资均应作为清算个人财产。股东仍未交纳的出资,包括即将到期缴税未缴的出资,以及依公司法第26条和第80条的明确规定分期交纳仍未期满交纳时限的出资。在企业宣告破产或是退出的情况下,依公司法的有关明确规定,负债人人或是管理工作人能直接提出申请由借款人的股东(出资人)交纳未缴出资。

(二)借款人没宣告破产、退出情况的股东出资快速即将到期

2019年《全国涉外审判工作会议纪要》(“九民会议纪要”)认为,在注册资本所夺制中,股东依法享有时限利益。负债人人以公司不能偿还即将到期负债为由,请求未届出资时限的股东在未出资范围内对公司不能偿还的负债分担补充赔偿职责的,人民检察院不予支持。但是,下列情况除外:(1)公司作为被继续执行人的刑事案件,人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行,已具有宣告破产原因,但不提出申请宣告破产的;(2)在公司负债产生后,公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资时限的。

根据《九民会议纪要》的指引,在两种情况下负债人人能向法院提出申请借款人中未届出资时限的股东在未出资范围内对公司不能偿还的负债分担补充赔偿职责。

1、情况一具有宣告破产原因的快速即将到期:公司作为被继续执行人的刑事案件,人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行,已具有宣告破产原因,但不提出申请宣告破产的。

他们详细解读一下,每一个构成要件具体的条件,逐一击破。

(1)如何查询股东仍未实缴完毕且未届出资时限

股东仍未实缴完毕且未届出资时限查询方式:“国家企业信用信息公示系统”、“企查查”等平台、委托律师调取工商内档。查询公司股东的所夺出资金额,实缴出资金额,对比当前情况下,股东是否有未能完成实缴的出资。图示:

(2)什么是刑事案件已进入继续执行阶段,且法院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行 根据《最高人民检察院关于严格规范终结本次继续执行程序的明确规定(试行)》的明确规定,若 法院经过查控系统查询,诸般个人财产调查措施后未发现可供继续执行的个人财产,已采行限高措施 并将符合条件的被继续执行人列入失信名单,在继续执行立案超过3个月后,法院才能作出终本裁定(全称是:终结本次继续执行裁定书)。 原则上,终本裁定能作为“法院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行”的证据,图示:

(3)具有宣告破产原因

相关法条:

A:《中华人民共和国企业宣告物权法》第二条:企业法人不能偿还即将到期负债,并且金融资产不足以偿还全部负债或是明显缺乏偿还能力的,依本法明确规定清理负债。

B、对于金融资产不足以偿还全部负债,最高人民检察院关于适用《中华人民共和国企业宣告物权法》若干问题的明确规定(一)予以明确规定,该文件第三条:借款人的金融资产负债表,或是审计报告、金融资产评估报告等显示其全部金融资产不足以偿付全部负债的,人民检察院应当认定借款人金融资产不足以偿还全部负债,但有相反证据足以证明借款人金融资产能够偿付全部负债的除外。

C、对于明显缺乏偿债能力,最高人民检察院关于适用《中华人民共和国企业宣告物权法》若干问题的明确规定(一)予以明确规定,该文件第四条:借款人账面金融资产虽大于负债,但存在下列情况之一的,人民检察院应当认定其明显缺乏偿还能力:

(一)因资金严重不足或是个人财产不能变现等原因,无法偿还负债;

(二)法定代表人下落不明且无其他人员负责管理工作个人财产,无法偿还负债;

(三)经人民检察院禁制,无法偿还负债;

(四)长期亏损且经营扭亏困难,无法偿还负债;

(五)导致借款人丧失偿还能力的其他情况。

图示:

(4)仍未提出申请宣告破产

这个要件,很好理解,就是在企业(或负债人人)仍未提出申请企业宣告破产的时候,能使用股东快速即将到期制度,负债人人能要求未缴出资的股东向负债人人偿还部分负债。

值得注意的事,若在追加过程中,其他负债人人或借款人公司提出申请宣告破产, 法院将驳回负债人人的提出申请追加请求,股东出资只得由所有负债人人中共同分配。

2、情况二:延长出资时限的快速即将到期

在公司负债产生后,公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资时限的。

ZHONGJIAN

三、追加的程序

(一)借款人宣告破产、退出情况下追加程序

在借款人宣告破产或是退出的情况下,一般能由宣告破产管理工作人或负债人人直接决定或提出申请法院要求股东交纳未缴出资。该类出资直接列为清算个人财产。

(二)具有宣告破产原因的快速即将到期的追加程序

根据目前司法实践中各地法院的操作情况不同,具有宣告破产原因的追加程序分类两种情况:1.情况一:继续执行中直接追加。如:天津、广州、深圳地区法院大多同意直接在继续执行程序中直接追加股东。负债人人直接能向继续执行法院提交追加提出申请书及相关的证据,法院直接追加处置。2.情况二:两步走,在继续执行异议程序追加。如:北京、上海地区多数法院不予在执行程序中直接追加股东作为被继续执行人。第一步,提出申请人向继续执行法院提出申请追加股东后,法院会以“事关若干法律关系的实质审理,不宜通过变更追加被继续执行人的非讼程序直接处置”、“证据补足”、“无法联系到被追加股东、” “不属于继续执行中追加被继续执行人之法定事由”等理由驳回提出申请人的追加提出申请。在此情况下,提出申请需走第二步程序,执行异议之诉程序。在获得法院驳回提出申请追加的裁定后,向法院提起继续执行异议之诉处置。

图示:

(三)延长出资时限的快速即将到期的追加程序

此种快速的即将到期的情况不必等到继续执行阶段,也能在起诉阶段将符合条件的股东直接列为被告,并要求其分担补充赔偿职责。在继续执行阶段中,能直接向法官提出提出申请,程序和具有宣告破产条件的快速即将到期程序相同。一般情况下(除无法联系到股东外)不需要走第二步的继续执行异议之诉程序。

四、关于公司法(修订草案)征求意见稿中涉及快速即将到期的明确规定

2021年底,全国人大常委会审议并公布了《公司法(修订草案)》并向社会公众公开征求意见。草案中第四十八条明确规定了如下内容:公司不能偿还即将到期负债,且明显缺乏偿还能力的,公司或是负债人人有权要求已所夺出资但未届缴资时限的股东提前交纳出资。他们对比一下《九民会议纪要》:

《公司法(修订草案)》

《九民会议纪要》

公司不能偿还即将到期负债,且明显缺乏偿还能力的,公司或是负债人人有权要求已所夺出资但未届缴资时限的股东提前交纳出资在注册资本所夺制中,股东依法享有时限利益。负债人人以公司不能偿还即将到期负债为由,请求未届出资时限的股东在未出资范围内对公司不能偿还的负债分担补充赔偿职责的,人民检察院不予支持。但是,下列情况除外:(1)公司作为被继续执行人的刑事案件,人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行,已具有宣告破产原因,但不提出申请宣告破产的;(2)在公司负债产生后,公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资时限的。相同点:从两个规则的对比上来看,《公司法(修订草案)》明确规定了不能偿还即将到期负债且明显缺乏偿债能力这一具有宣告破产原因的快速即将到期的规则,认可了原法律基础较弱的“具有宣告破产原因的快速即将到期”的路子。

区别:较《九民会议纪要》来说,《公司法(修订草案)》与九民会议纪要还存有三个不同之处。

一是取消了“继续执行阶段”追加股东的限制。

二是快速到期的规则明确规定在了有限职责公司章节内,是否能够适用于股份有限公司,尚有存疑。

三是《九民会议纪要》中明确规定,未届出资时限的股东在未出资范围内对公司不能偿还的负债分担补充赔偿职责,即向负债人人分担职责,而《公司法(修订草案)》明确规定的要求股东提前交纳出资,即向公司出资。修订草案如此明确规定似乎是回归了股东出资快速即将到期的本源。但同时,所得股东的出资不再直接用于对个别负债人人的偿还,对于个别负债人人来说提出申请追加的“利益”有所减损。

不过《公司法(修订草案)》还在征求意见阶段,目前仍未正式生效,后续结果还存在一定的不确定性。

ZHONGJIAN

五、结语

上文中,他们从不良资产处置的商业模式出发,在现代的“大要案”商业模式下从民事诉讼角度详细解析了负债人催收特定路子之股东出资快速即将到期刑事案件办理手续有关的法律知识及操作程序。其实,在现代“大要案”商业模式中尚有多种能帮助他们在处置不良资产解决金融风险特定路子,比如:公司股东、实际控制人损害公司利益职责纠纷(刺破公司面纱)、以被害人角度请求公安机关对借款人进行刑事骗取贷款犯罪、贷款诈骗罪立案追索等处置路子。有良机,中简律师还能详细与各位读者探讨分析,共同探讨负债人催收甚至于不良资产处置方面的好办法、好路子。无论阁下身处什么行业,或是遇到与投资、金融资产处置有关的任何法律问题,中简律师均愿意通过您能理解和熟知的简单基础的法律关系帮您抽丝剥茧从根本上解决和处置您和您的企业遇到的法律需求,与您和您的事业共同发展壮大,在资金顺利融通投资赚钱的同时,解决风险,实现利润。

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