债务人无力偿债,债权人如何主张股东出资加速到期_…_知乎_

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在注册资本所夺制中，股东可以自由确定出资时间和时限，也因此出现一些为了逃避股东出资职责，将出资时限增设得特别长的情况，有的股东将出资时限设定为100年，有的是增设在经营方式时限最后一天，有的是甚至超过公司的经营方式时限。在公司借款人债务人迟迟无法同时实现时，借款人与否就根本无法Auterive出资时限即将到期再向股东追讨？或是根本无法在宣告破产托管程序中才能快速即将到期？对这种所夺时限畸长，没有出资魄力的情况，有什么补齐之道？

《九民会议纪要》正式发布以来，运用《九民会议纪要》第6条股东出资快速即将到期突破借款人无能为力偿还的局面获得成功追讨股东的事例逐渐减少，接下来我们将会正式发布系列文章，来深入探讨借款人怎样获得成功同时实现股东出资快速即将到期。

一、出资快速即将到期的法律条文依据是什么？

在《九民会议纪要》颁布前，我国法律条文和判例对“股东出资快速即将到期”进行明确规定的情况只有三种，分别是：（1）公司宣告破产；（2）公司解散托管。《九民会议纪要》的颁布对“股东可否快速即将到期”的问题作出了开创性解释，在原有的是宣告破产、托管的法定情况基础上，又减少了三种情况，为借款人的权利救济提供更多了捷伊思路与路径：（1）公司做为被继续执行人的刑事案件，人民检察院诸般继续执行举措无个人财产N4891F，已具有宣告破产其原因，但不提出申请宣告破产的；（2）在公司负债产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资时限的。

在注册资本所夺制中，股东依法享有时限自身利益。借款人以公司不能偿还即将到期负债为由，请求未届出资时限的股东在未出资范围内对公司不能偿还的负债承担补充赔偿职责的，人民检察院未予全力支持。但是，前述2种情况仅限。

本文将结合事例就第二种情况的适用进行分析。

二、拿到高等法院的执行决定书就可以认定出资快速即将到期？

《九民会议纪要》中全力支持出资快速即将到期的第二种情况是：公司做为被继续执行人的刑事案件，①人民检察院诸般继续执行举措无个人财产N4891F，②已具有宣告破产其原因，但不提出申请宣告破产的。也就是说需要同时满足①+②三个前提才行。那么高等法院开具的继续执行决定书与否能够直接符合前述前提呢？答案与否定的。

事例导出

在(2020)沪0115民国初年84836号上海××文化创意非常有限公司与北京××信息技术非常有限公司等损害公司借款人自身利益职责纠纷中，高等法院从资产不足以偿还生效判决之债、明显缺乏偿还能力三个方面展开论述借款人公司具有宣告破产其原因：

其一，资产不足以偿还生效判决之债。第三人（借款人）经继续执行，亦未发现其它可以继续执行的有效个人财产，已被纳入失信被继续执行人名单，同时被限制其高消费。提出申请继续执行人即本案原告亦不能提供更多第三人N4891F的个人财产线索，第三人资产已然不足以偿还生效判决之负债。

其二，明显缺乏偿还能力。第三人被吊销营业执照，其被吊销的其原因是成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上。基于此，第三人被吊销营业执照后，已经不具有经营方式主体资格，丧失因继续经营方式的可期偿还能力，故第三人对生效判决之负债明显缺乏偿还能力。

其三，股东到庭情况。高等法院向相关股东邮寄送达，均因原地址查无此人或迁移新址不明被退回，后公告方式向相关股东送达，但两者均未到庭，亦未发表任何书面意见。故由此产生的不利后果，由股东自行承担。基于前述分析，高等法院认为第三人无个人财产N4891F，被吊销营业执照长达两年之久，认定第三人对生效判决之负债明显缺乏偿还能力，已具有宣告破产其原因。

通过我们检索到的事例来看，目前的主流裁判观点和前述事例一致，也就是说除了继续执行裁定，依然要从与否具有宣告破产其原因的角度来综合判断与否符合出资快速即将到期的前提。

三、应该怎样判断与否符合快速即将到期前提？

（一）继续执行高等法院与否按照法定程序诸般个人财产调查举措

首先，要判断继续执行裁定与否已按照法定程序采取必要的个人财产调查举措，以此判断与否属于人民检察院诸般继续执行举措无个人财产N4891F的情况。

（二）与否具有宣告破产其原因

根据《宣告破产法》判例一的规定，出现资产不足以偿还全部负债或者明显缺乏偿还能力情况之一的，高等法院应当认定具有宣告破产其原因。那么什么情况下可以认定资产不足以偿还全部负债？什么情况下又属于明显缺乏偿还能力呢？

资产不足以偿还全部负债是指借款人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债。

借款人账面资产虽大于负债，但存在下列情况之一的，应认定明显缺乏偿还能力：

（一）因资金严重不足或者个人财产不能变现等其原因，无法偿还负债；

（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理个人财产,无法偿还负债；

（三）经人民检察院强制继续执行,无法偿还负债；

（四）长期亏损且经营方式扭亏困难,无法偿还负债;

（五）导致借款人丧失偿还能力的其他情况。

可见，根据法律条文规定和判例，严格来看，并不是一个继续执行裁定就能直接构成出资快速即将到期的。虽然我们也看到一些裁判事例中，高等法院并未对与否具有宣告破产其原因展开说理，而是简单根据继续执行裁定认为符合出资快速即将到期情况，但多方面综合审慎判断与否能够出资快速即将到期仍是目前的主流裁判观点。

做为借款人，需要尽量搜集能够证明借款人已经停业、长期亏损、经营方式地址异常、被吊销营业执照等情况，以减少被认定具有宣告破产其原因的获得成功率。一般在认定与否具有宣告破产其原因时，会综合以下情况来判断：

（1）公司及其股东已经失联，涉及大量诉讼；

（2）注册地址已由他人使用，无具体经营方式地址及其他联系方式；

（3）因联系不上公司登记的住所，公司被市场监督管理局列为经营方式异常；

（4）诉讼过程中，对方明确表示公司资产不能偿还对外负债；

（5）公司年报信息中资产负债数据认定企业负债大于资产；

（6）公司法定代表人下落不明；

（7）公司已经停止经营方式；

（8）公司受到行政处罚被吊销营业执照；

（9）经高等法院传唤，无正当理由拒不到庭，例如：股东失联且陷入大量诉讼，高等法院无法邮寄送达，公告送达后仍未到庭。

四、股东怎样抗辩？

结合我们检索事例的情况，股东的抗辩一般有以下几种：1、出资未即将到期，享有时限自身利益，不应出资快速即将到期；2、已经完成实缴出资义务；3、公司仍有偿还能力。其中第1种情况我们已经在前面分析过，第2种股东已完成实缴出资的抗辩往往认定较为复杂，我们将另外单独进行分析，此处重点分析股东抗辩公司仍有偿还能力的情况。

根据事例检索情况，股东可能提供更多如下材料证明公司具有偿还能力：

（1）提供更多公司资产负债表、审计报告或资产评估报告，证明公司资产大于负债，具有偿还能力；

（2）提供更多公司另案生效判决，证明公司对外享有确定债务人，具有偿还能力；

（3）提供更多公司与案外人的合同，证明公司尚在持续经营方式之中，对外具有可期待收益；

（4）提供更多股东著作权证书、专利权证书、商标权证书、APP运行截图及其用户统计情况等，证明公司处于运营状态、拥有核心知识产权、具有较高的市场价值等。

此时股东与否就可以摆脱出资快速即将到期的境地呢？在面临败诉的情况下，股东亦有很大可能为了逃避负债而提供更多虚假的合同，这种情况下将存在一定审查难度。

在沈××与××文化产业投资发展非常有限公司、花×珍等股东损害公司借款人自身利益职责纠纷一案中，借款人拒绝提供更多审计报告，虽然股东主张借款人有基金管理费的收入，但在收取费用期间，却没有向借款人偿还；此外，除案涉负债之外，借款人还存在384万元的负债未能履行，高等法院综合以上事实认定借款人没有偿还能力。

在杨建某、中国电×股份非常有限公司××分公司继续执行异议之诉一案中，借款人提供更多了其持有3件有效注册商标及6件计算机著作权的材料，但高等法院认为该部分知识产权最终价值多少，需在继续执行程序中予以解决，判令股东对借款人公司不能偿还部分的负债在未出资范围内承担补充赔偿职责，并未加重其民事职责。在该案中，高等法院因无法核查相关无形资产价值，判决由股东对借款人的不能偿还部分承担补充赔偿职责，因为高等法院认为这是一种补充赔偿职责，继续执行过程中亦可继续继续执行借款人个人财产，因而没有加重股东职责。实际上继续执行程序中股权、无形资产的处置，往往比较困难，如果高等法院审查认为借款人个人财产流动性差、无法变现的，亦可认定其明显缺乏偿还能力。

在上海××净化科技非常有限公司与车某某、邵某某股东损害公司借款人自身利益职责纠纷中，股东提供更多借款人公司个人财产照片、购销(加工)合同、施工预算表证明借款人公司具有N4891F的个人财产，现存放于公司厂房内，具体地址位于山东省××工业园区内，不存在不能偿还负债的情况。原告认为仅以被告提供更多的个人财产线索不足以说明借款人资可抵债。高等法院认为，被告提供更多明确的个人财产线索，原告亦无证据证明被告提供更多的线索不真实，亦即相当于被告主动申报个人财产用于继续执行，原告即应首先通过恢复继续执行程序，根据被告提供更多的个人财产线索提出申请高等法院继续执行，只有在诸般继续执行举措仍无法偿付负债后，原告方可提起本案之诉。原告可在提出申请继续执行且证明被告提供更多的个人财产线索不真实，并认定诸般继续执行手段借款人仍无个人财产N4891F后另行起诉。

该案中，高等法院认为被告提供更多继续执行线索证明偿还能力，原告无法证伪时，应首先通过继续执行程序救济，诸般继续执行举措无法偿付后，再另行起诉。对该案高等法院裁判意见，值得进一步深入探讨。在被告提供更多了继续执行线索后，由继续执行高等法院对可继续执行个人财产进一步确认，可以认为在继续执行程序中确实个人财产线索真实性更易核查和尽快继续执行落实，但对被告提交的继续执行线索的审查，与否均应一概要求先转由继续执行程序确认方能裁判？我们认为，对在本案中被告提供更多的相关业务合同、预算表，应从证据真实性、合法性和关联性三个方面进行审查，必要时可与案外人确认，从合同签订时间、合同内容、双方实际履行情况等方面审查合同真实与否，并对其中的可期待收益予以审查，对相关设备，亦可到现场查看，而不应将相关证伪职责全部分配给原告方。

五、结语

综上，当借款人发现借款人无能为力清偿负债时，除了考虑继续执行转为宣告破产程序，还有另一条路可以走，即审查股东出资与否到位，进而要求股东以未缴付的出资金额为限承担补充赔偿职责。

在债务人数额少于借款人股东的未缴付金额，且借款人的对外负债也并未达到不可挽回的情况下，如果选择宣告破产，诉讼周期和诉讼成本都较高，也会直接将借款人推向难以挽回的境地，而选择要求借款人股东出资快速即将到期，可以更加高效、经济地同时实现救济，最大限度地维护个体借款人的自身利益。当然，如果借款人公司拥有较高的重整价值时，直接选择进入整体宣告破产程序亦是一种较好的选择，借款人可以综合个案具体情况综合选择最为适合的方式。

文：卫新、徐沁芳

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