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执行律师如何通过「股东出资义务加速到期」执行回款__iCourt

作者: admin 发布日期: 2022-11-25

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译者:顾瑞芳、谢兵

作者:泽执

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在继续执行刑事案件的办理手续中,司法机关提倡股东出资权利快速即将到期是一种常用的继续执行有效途径。但因为股东出资权利快速即将到期的有关法律条文明确规定较少且笼统,所以相同的高等法院、检察官对修法的认知以及应用领域孔径的把握住各有不同。也因此,我们时常看见,反之亦然的此案,相同高等法院的处理意见却大不相同。

所以对提出申请继续执行人或其代理辩护律师来说,是不是什么方式而因提倡能Villamblard机率地赢得高等法院全力支持呢?期望责任编辑的归纳和预测可以为我们提供更多路子上的提示。

一、股东出资权利快速即将到期的涵义及法律条文明确规定

股东出资权利快速即将到期,即股东所夺出资时限未期满,但在公司难以履行职责负债时,未全然出资的股东失去时限自身利益,借款人无权明确要求股东在出资时限期满前,提前履行职责出资权利,在未缴出资范围内向借款人清偿。

股东出资权利快速即将到期的法律条文明确规定:

《企业物权法》第 35 条

人民高等法院立案宣告破产提出申请后,借款人的出资人仍未全然履行职责出资权利的,管理工作人应要求该出资人交纳所所夺的出资,而倍受出资时限的管制。

《公司法司法解释二》第 22 条第 2 款

公司财产不足以清偿时,借款人提倡未缴出资股东,以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司负债承担连带清偿责任的,人民高等法院应司法机关予以全力支持。

《最高院关于民事继续执行中变更、追加当事人若干问题的明确规定》第 17 条

作为被继续执行人的营利法人,财产不足以清偿生效法律条文文书确定的负债,提出申请继续执行人提出申请变更、追加未交纳或未足额交纳出资的股东、出资人或依公司法明确规定对该出资承担连带责任的发起人为被继续执行人,在仍未交纳出资的范围内司法机关承担责任的,人民高等法院应予全力支持。

《九民纪要》第 6 条

【股东出资应否快速即将到期】在注册资本所夺制下,股东司法机关享有时限自身利益。借款人以公司不能清偿即将到期负债为由,请求未届出资时限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的负债承担补充赔偿责任的,人民高等法院不予全力支持。但是,下列情形除外:(1)公司作为被继续执行人的刑事案件,人民高等法院穷尽继续执行措施无财产可供继续执行,已具备宣告破产原因,但不提出申请宣告破产的。(2)在公司负债产生后,公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资时限的。

二、股东出资权利快速即将到期的裁判现状

由于缺乏明确的规范提示,裁判孔径不统一,所以在实务中,高等法院对提出申请继续执行人提倡股东出资权利快速即将到期的裁判结果以及观点倾向呈现出极大的地域差异。

甚至同一省内相同中院都存在相同意见,更甚至同一中院相同审级的处理意见也有不同,这对提出申请继续执行人通过该有效途径继续执行资金回笼造成极大不便。

我们通过对全国范围内的有关裁判案例进行检索,挑选出三个具有代表性的省份进行预测。

检索工具:Alpha 案例库

检索关键词:继续执行 快速即将到期 全国高等法院民商事审判工作会议纪要 具备宣告破产原因

高等法院级别:中院以上

广东省

广东省对提出申请继续执行人根据《变更、追加明确规定》及第 17 条及《九民纪要》第6条明确规定提出申请追加未足额交纳出资的股东为被继续执行人,普遍持全力支持态度。

全力支持追加的案例占多数,少数驳回追加提出申请的案例,驳回原因也多是因为证据不足。

代表案例:

(2021)粤民申 1753 号;(2021)粤 04 执异 74 号

江苏省

江苏省相同中院的处理态度主要有三种。

态度一:全力支持追加(比如无锡中院)

代表案例:(2020)苏 02 执异 100 号

态度二:不全力支持追加,认为应通过诉讼程序解决(比如徐州中院)

代表案例:(2021)苏 03 民终 1737 号

态度三:同时存在全力支持不与全力支持两种观点(比如南京中院)

代表案例:(2020)苏 01 民终 4613 号;(2020)苏 01 执复 152 号

北京市

北京各中院的处理方式有相同的规律。即:

1. 对提出申请继续执行人的追加提出申请,各中院普遍裁定驳回;

2. 对提出申请继续执行人不服驳回裁定而提起的继续执行异议之诉,在满足证据明确要求的情况下,各中院普遍判决追加股东;

3. 对被追加股东不服继续执行异议之诉的追加判决而提起的上诉,在满足追加条件的情况下,各中院普遍驳回股东上诉,维持原追加判决。

符合检索条件的北京高院裁判案例共5个,均为被追加股东提起的继续执行异议之诉上诉刑事案件,均被北京高院驳回上诉,维持原追加裁判。

三、继续执行高等法院驳回追加提出申请的常用理由

通过对全国高等法院裁判结果的汇总预测,我们归纳出继续执行高等法院驳回提出申请继续执行人追加提出申请的 7 个最普遍的理由。

1.在所夺制下股东对出资时限享有期待自身利益,明确要求出资时限未期满的股东承担出资权利,会导致其失去法律条文突显的期待自身利益;

2.股东出资快速即将到期的自身利益应归属于公司,而不是归属于提出申请追加的借款人,否则将损害公司的其他借款人的自身利益;

3.当前无规范性文件对股东出资权利快速即将到期进行明确明确规定,不应对现有法律条文条文进行扩张性解释;

4.《变更、追加明确规定》第17条并未明确该明确规定是否适用于公司在非宣告破产情形下股东出资能否快速即将到期的问题,不属于继续执行裁决程序的审查范围;

5.《九民纪要》虽然明确借款人在两种特殊情况可以提倡所夺出资股东快速即将到期,但并未明确权利人可以在继续执行程序中追加该股东为被继续执行人;

6.即便原审高等法院已穷尽继续执行措施,被继续执行人依然无财产可供继续执行,已具备宣告破产原因,但不提出申请宣告破产。提出申请继续执行人也应经过诉讼程序予以确认,而非在继续执行程序中直接提出申请追加被继续执行人;

7.现有证据不能证明被继续执行人无财产可供继续执行,已具备宣告破产原因,而不提出申请宣告破产。

以上七个理由的结果虽然都是驳回追加提出申请,但高等法院的反对程度并不相同。

1-2 项理由是从本质上反对股东出资权利快速即将到期;

第 3 项理由认为没有明确的法律条文明确规定;

4-6 项理由反对在继续执行程序中追加股东,但并未否定通过诉讼有效途径解决;

第 7 项理由只是认为追加证据不足,但并不否认可以在继续执行程序中追加。

四、提出申请继续执行人怎样提倡股东出资权利快速即将到期?怎样提升成功率?

选择最佳权利提倡路径,选择裁判习惯最有利的高等法院

在符合条件的情况下,提出申请继续执行人有两种路径可提倡股东出资权利快速即将到期。

1.向继续执行高等法院提出申请追加股东为被继续执行人

依据为《变更、追加明确规定》第 17 条,继续执行高等法院审查后有两种裁定结果:一是裁定追加股东为被继续执行人,在其仍未交纳出资的范围内司法机关承担清偿责任。二是裁定驳回提出申请继续执行人的追加提出申请。如继续执行高等法院裁定驳回,提出申请继续执行人可通过执行异议之诉进行权利救济。

2.另行提起诉讼

依据为《公司法司法解释二》第 22 条第 2 款。

至于选择哪种权利提倡路径,需要根据管辖高等法院的裁判习惯来判断。如果继续执行高等法院的既往裁定及继续执行异议判决多数全力支持追加股东,所以直接选择追加股东就是最佳路径;但如果继续执行高等法院鲜少有追加股东的先例,所以通过诉讼来提倡权利就更为高效。

同时,我们建议在具备选择管辖高等法院的条件下,在提出申请继续执行前,甚至在起诉赢得继续执行依据前,优先选择对股东出资权利快速即将到期持全力支持态度的高等法院。

因为这一选择,可能就会对后续的继续执行资金回笼产生巨大影响。

明晰证明标准

根据《九民纪要》第 6 条明确规定,公司作为被继续执行人的刑事案件,只有在高等法院穷尽继续执行措施无财产可供继续执行,已具备宣告破产原因,但不提出申请宣告破产时,提出申请继续执行人才能提倡股东出资权利快速即将到期。

在继续执行实务中,提出申请继续执行人往往将高等法院终结本次继续执行的裁定书作为主要证明材料,但时常会因证据材料达不到证明标准而被高等法院驳回提出申请。

在这里,我们需要明确两个概念:

1. 无财产可供继续执行≠终结本次继续执行

除了经过调查后未发现可供继续执行的财产,终结本次执行还包含有财产但暂时不具备继续执行条件的情况,所以并不能当然地以终结本次继续执行裁定推定被继续执行人无财产可供继续执行。

2. 具备宣告破产原因≠终结本次继续执行

终结本次继续执行是在财产调查后未发现可供继续执行的财产后作出的,并不能全然反映被继续执行人的财产状况。即高等法院可能未全面调查出被继续执行人的财产,与客观事实可能存有差异。

是否具备宣告破产原因,则需要根据《物权法》及《物权法解释》的明确规定进行认定,二者的标准并不相同。

例如,我们在提出申请天津赛瑞宣告破产清算一案中,以终本裁定、以及证明天津赛瑞不能清偿即将到期负债的多份材料作为证据,但高等法院审查后认为这些并不能证明天津赛瑞具备宣告破产原因。

充分提供更多证据材料

提出申请继续执行人如提倡股东出资权利快速即将到期,需要准备足以证明被继续执行人明显缺乏清偿能力,已具备宣告破产原因,或足以证明股东延长出资的证据。证据可包括但不限于以下几种:

1.被继续执行人的工商内档,以证明股东所夺出资金额、出资时限,实缴出资金额,延长出资时限等;

2.提出申请继续执行人与被继续执行人之间的生效判决及终本裁定,以证明借款人公司无财产可供继续执行,不能清偿对提出申请继续执行人所负的即将到期负债;

3.被继续执行人所涉的被终结本次继续执行的裁定书、被继续执行信息与失信、限高信息;

4.被继续执行人的税务申报资料;

5.其他有关被继续执行人有无实际经营场所、有无停业、有无吊销营业执照、有无被列入经营异常名录的有关证据;

6.其他能证明被继续执行人明显缺乏清偿能力,已具备宣告破产原因的证据。

归纳

虽然在当前,在继续执行中通过提倡股东出资权利快速即将到期来实现债权具有诸多困难和结果不确定性,但我们认为继续执行辩护律师通过归纳和归纳,在对各个省市的裁判规则有全面了解的基础上,至少能找到更加合适的路径和方式,尽最大可能通过该有效途径帮助提出申请继续执行人。

同时我们也期待,未来修法上对此问题能更加明确和细化,以解决当前的诸多争议。

责任编辑为泽执团队的归纳、归纳和思考,仅供参考。如有问题,欢迎指出和交流。

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