PPP项目公司之项目资本金与注册资本

 摘  要

有关工程项目资本金与注册资本之间的关系，新闻媒体（含自新闻媒体）上探讨已久。现在的非主流观点甚至为：PPP工程项目公司的工程项目资本金与注册资本是六个不同的法律条文基本概念，工程项目资本金依照《中华人民共和国国务院有关应收账款股权投资工程项目全面实施资本金管理制度的通告》确认，而注册资本库季公司制企业章程明确规定的全体人员股东或主办人认缴的出资额或配售的总股本总额,。当依照工程项目资本金确认的金额，高于股东在章程中明确规定的金额时，再加的部分列为资本资本资产。

本栏指出，工程项目资本金应与SPV公司注册资本完全一致，两者中文名称各有不同，但涵义同一个。当然，为形式化，我们探讨的是“分设工程项目公司”，不考虑通过“改建”而形成的工程项目公司。

一、回应项目公司注册资本基本概念的必要性

不可否认，注册资本的重要法律条文特性是：以下简称公司的股东以其认缴的出资额为限对公司担责。所以，注册资本更为重要是为的是取得非常有限公司的注册登记而必须具备的一项内容，而是为的是向社会公众暗合其担责的限额。

二、什么是股权投资工程项目资本金？

股权投资工程项目资本金，是指在股权投资工程项目总股权投资中，由股权投资人认缴的出资额，对股权投资工程项目来说亦然负债性资本金，工程李文韬不分担该些资本金的任何人本息和负债；股权投资人可按其出资的比率司法机关独享拥有者合法权益，也可受让其出资，但不得以任何人方式一口口。（《中华人民共和国国务院有关应收账款股权投资工程项目全面实施资本金管理制度的通告》请示报告[1996年]35号）

从中华人民共和国国务院对工程项目资本金的表述看，其与《公司法》对注册资本的表述没有密切关系。

三、《公司法》对于注册资本的法律条文明确规定

从2013版《公司法》第二十一条首款：“以下简称公司的注册资本为在公司注册登记机关注册登记的全体人员股东认缴的出资额。”明确规定由此可知，非常有限公司的注册资本为“认缴制”，认缴多少，由全体人员股东做主。因此，很多人指出，PPP模式下的工程项目公司，同样适用于“认缴”明确规定，可以在“工程项目资本金”明确规定的幅度内，自由“认缴”一个注册资本限额，办理手续工商注册登记。

然而，法律条文明确规定的原意是这样的吗？标准答案是驳斥的。理由是：根据2013年版《公司法》第二十一条第三款“法律条文、行政法律法规以及中华人民共和国国务院决定对以下简称公司注册资本实缴、注册资本最高限额梅塞县明确规定的，从其明确规定。”而此不光明确规定来看，工程项目公司的注册资本应从《中华人民共和国国务院有关应收账款股权投资工程项目全面实施资本金管理制度的通告》明确规定。同时，而此明确规定确认的是“工程项目资本金比率为   及以上”。换句话说，所确认的是“最高资本金”。而此条文，应理解为法律条文上的“不光条文优先选择”。

其次，社会资本参与的PPP工程项目，在其最初的《可行性研究报告》中，既已明确规定了工程项目资本金的金额，在其后的《PPP实施方案》也有相应明确规定。社会资本方无论是通过招标投标程序还是通过竞争性磋商程序，最终中选。但，有一点是毫无疑问的，就是社会资本方投入的工程项目资本是不可谈判的“实质性”条文，并体现在双方签订的《PPP工程项目合同》中。换句话说，社会资本方向实施机构“已承诺认缴的出资额”了。

综上，根据《公司法》第二十六条明确规定，工程项目公司的注册资本不应低于中华人民共和国国务院有关应收账款股权投资工程项目最新的资本金明确规定要求，如《PPP实施方案》和《PPP工程项目合同》中有更高的明确规定和约定要求的，应满足实施方案的明确规定和合同的约定。

事实上，财政部《政府和社会资本合作工程项目财政承受能力论证指引》(财金﹝2015﹞21号)第十五条明确规定:“股权股权投资支出应依照工程项目资本金要求以及工程项目公司股权结构合理确认。股权股权投资支出责任中的土地等实物投入或无形资产投入,应司法机关进行评估,合理确认价值。计算公式为:股权股权投资支出=工程项目资本金×政府占工程项目公司股权比率。”已清楚地阐明了注册资本额等同于工程项目资本金。

四、资本资本资产不适用于故意缩小注册资本的情形

所谓“资本资本资产”是指“企业在经营过程中由于接受捐赠、总股本溢价以及法定财产重估增值等原因所形成的资本资产金。（来源说）”或“企业收到的股权投资人的超出其在企业注册资本所占份额，以及直接计入拥有者合法权益的利得和损失等。（表象说）”。

从表象上看，工程项目资本金比其注册资本所占份额多，怎么办？只能用计入“资本资本资产”方式处理。

可事实是，分设项目公司尚没有获得接受捐赠、总股本溢价以及法定财产重估增值等机会，不应该产生“资本资本资产”。已缴资本（工程项目资本金额）即应为“应缴资本”，两者无差异，不存在资本资产。

五、注册资本少于工程项目资本金更为重要分担“贷款不能”的风险

首先，由于工程项目公司注册资本相对工程项目资本金为少，必然导致工程项目公司对外担责的能力的减少，最直接的影响，就是负债融资能力的减弱，增加“贷款不能”的风险。

其次，实施机构可以依照《PPP工程项目合同》追究社会资本方的违约责任。

最为严重的是，对于注册资本少于工程项目资本金，因违反了《公司法》第二十六的明确规定，工程项目公司应不被批准。工程项目公司设立申请人隐瞒中华人民共和国国务院有关最高资本金要求的明确规定，骗取工程项目公司注册登记的，根据《公司法》第一百九十八条“违反本法明确规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司注册登记的，由公司注册登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司注册登记或者吊销注册登记。”